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文献检索:
  • 论现代法治的形式理性价值取向--兼与罗峰先生商榷
  • 现代法治的基本品格是形式理性与形式正义。有学者认为,法治的形式方面的要求本身并不包含价值评判。这种理解是不正确的。法律的普遍性、至上性和运作的可靠性这些“形式主义”的特征不仅仅是现代法治的外部特征,而且它们与形式平等、形式主义这种价值取向是相统一的,是形式正义这种价值倾向的体现与表征。形式理性的法虽然有其不足之处,但它仍应为我国法制改革与发展的基本价值取向。
  • 全球公共健康危机、知识产权国际保护与WTO多哈宣言
  • 2001年WTO多哈部长会议通过了《TRIPS协议与公共健康多哈宣言》,明确了WTO成员政府采取措施保护公共健康的主权权利,就TRIPS协议和公共健康领域的相关问题进行了澄清。全球公共健康危机引起全球舆论对知识产权保护合理性的探讨,国际知识产权保护制度已经偏离了其促进技术创新和维护分配正义的价值目标,对公平与权利进行重新安排,是21世纪知识产权国际保护制度实现利益平衡的基准。
  • 国际组织所缔结的条约与成员国的关系
  • 国际组织所缔结的条约与国际组织成员国的关系是一个复杂问题。其中核心问题涉及成员国是否单纯为条约第三方,以及国际组织本身的人格性质对成员国地位的影响。在当前,根据国际组织的不同法律人格,成员国对国际组织所缔结的条约负有不同义务,因而不能单纯地当作条约第三方或当事方来看待。由于种种原因,1986年《维也纳条约法公约》对此问题予以“搁置”,反映了当前解决这一问题的条件仍不成熟。
  • 独立董事:在传统框架中行动?(上)——超越公司治理结构改革的异向思维
  • 公司治理结构受各国不同的经济、政治、文化背景决定,是一种“路径依存”型的发展,各国公司内部治理结构的改革实质上都是在传统的框架内改良,是制度适应文化,而不是文化适应制度。依手独立董事的“一元制”和依托独立监事会的“二元制”各有其不同的存续背景和所应对的公司治理课题。前者重在解决“管理者剥削股东”的问题,后者重在解决“大股东剥削小股东”的问题。我国公司治理结构的背景和所面临的公司监控课题与“一元制”截然不同。在我国,独立董事制度不能解决其所欲解决的问题,监事会运作失败并非该种制度本身存在问题,而是制度运行机制不当的结果,因此,应当超越公司治理结构改革的异向思维,独立董事机制的引入应在传统框架中行动。最佳的选择是,许可企业根据自身情况以章程选择合适的监控机制,允许不同的治理结构在一国内部同时并存、共同竞争。
  • 网上仲裁的现状与未来
  • 网上仲裁以其与生俱来的方便、快捷等优点,自问世之初就受到了广泛关注。网上仲裁虽冠有“仲裁”二字,但其与传统仲裁有明显不同。实践中,目前这种新生的争议解决方式受到争议当事人的冷落。其原因主要有:难以达成仲裁协议、受技术发展程度的限制、执行困难、对网上仲裁公正性及权威性的怀疑等。但笔者认为,虽然网上仲裁的现状并非令人满意,但只要设计得当,这种网上争议解决机制将会发挥越来越重要的作用。本文认为其未来的理想发展模式应是以全球性网上仲裁管理机构为核心、以信誉标记模式来运作的网上仲裁模式。
  • 安乐死的合法性问题初探
  • 安乐死的合法性问题,主要涉及安乐死的正当性问题和安乐死与法的关联性问题。前一问题,以权利推定理论为根据进行了论证;后一问题,则主要从社会实证的角度做答。研究的主要目的是论证自愿安乐死的合法性,同时也希望通过一种论证方案的展开来确定安乐死研究的理论支撑点。
  • 论征收法律制度的几个问题
  • 征收制度的理论先后出现了古典征收和扩张的征收理论,前者始于1848年法兰克福宪法草案,其成例是1874年普鲁士邦颁布的土地征收法,后者始于魏玛宪法。我国现行立法上对征收存在三种涵义上的使用,从本质上讲,征收是国家通过行政手段把自然人、法人和非法人组织所有的财产强制性地收归国有并给予公平补偿的行为。征收的客体包括动产、不动产、财产权利三类。法律应区分征收的公益目的和商业目的,并明确规定征收的行政程序和司法程序。在征收补偿范围问题上,“适当补偿”理论较为可取,应对征收中的物质损失给予补偿,但精神损害不应补偿。
  • 破解担保之谜:担保法的价值取向
  • 本文通过对担保之债和非担保之债设定原因的综合考察,系统地分析了影响担保设定的诸因素。作者认为,影响担保设定的因素主要有三个:安全因素、公平因素和效率因素 。其中,追求债权的安全是债权人选择担保之债的最为根本的价值;公平价值是债务人是否接受担保之债所应考虑的一个重要价值;效率价值是决定债权人和债务人是否采用担保之债的一个十分关键的经济因素。我国在制定物权法的过程中,应以上述三种价值为取向,更好地完善我国的担保制度。
  • 欧盟消费者销售法指令与联合国国际货物销售合同公约之比较
  • 欧盟关于消费者货物销售及其相关担保某些方面的指令在很大程度上是参照联合国国际货物销售合同公约来制定的,但是也有若干明显的差别,例如公约规定了买方在就实际情况而言尽可能短的时间内检验货物并在合理期间就不符合同规定的交货通知卖方的义务,指令则规定,成员国可以自行规定买方自发现不符合同规定的交货两个月内通知卖方的义务,但是成员国自身不承担该义务。买方也没有检验货物的义务。指令对买方的保护标准高于公约,而公约对卖方的保护多于对买方的保护。
  • WTO争端解决机制中的磋商程序研究
  • 本文分为七个方面详细地剖析了WTO争端解决程序中的磋商程序。提出磋商是一种前置的、必经的程序。对磋商的时限要求、形式要求作了介绍,并对共同磋商的种类进行了介绍和比较。不仅分析了磋商对于专家组设立的影响,指出专家组并不要求磋商的充分进行,磋商请求的内容并不限制专家组的职权,而且分析了WTO磋商程序和《保障措施协议》的磋商程序的区别;并对多哈谈判对磋商程序的修改建议做了介绍。本文亦对磋商程序的实际 运用情况作了介绍和分析,还提出了相关建议。
  • 论英国刑法中的犯罪冒失--兼论第三罪过形态
  • 英国刑法中的犯罪冒失是指冒不合理之险。在英国刑法中,犯罪冒失理论经历了主观冒失、客观冒失和主、客观冒失共存的发展阶段,并最后又趋向于主观冒失的回复。英国法中的犯罪冒失,不是解决间接故意与有认识过失之间区别困难的第三种罪过形态。英国刑法中的冒失,由于与间接故意及过失的关系混乱,不宜作为第三罪过形态加以借鉴。
  • 搭售法律问题研究--兼评美国微软公司的搭售行为
  • 本文认为,并非所有的搭售行为都是违法的,一次搭售安排是否合法取决于许多因素。为此,作者首先分析了搭售的类型及所涉商品范围,然后对搭售的先决条件、违法性判断基准及豁免等一系列重大问题进行了深入的思考。关于微软公司的搭售行为,作者认为是违法的。至于是否因此而应受到制裁,则不是本文关注的问题。
  • 立法不作为的制度救济--论宪法诉讼的权利救济功能
  • 本文认为,宪法诉讼对立法不作为所引发的公民宪法权利的空缺与虚置具有救济功能。主要表现在:一、救济议会中修宪之多数无法形成需造成的权利空缺,拓展宪法中关于自由范围和内容的规定;二、救济政府的立法不作为,实现公民“反向自由”和“正向自由”的结合;三、对不同的宪法权利加以平衡,制定一个可视之规则,以矫正立法之不足。
  • 关于改革民事再审程序的几点思考
  • 我国的民事再审程序由于立法规定存在种种弊端与不完善,帮缺乏可操作性,已严重影响了司法独立和程序公正。针对我国民事再审程序存在的进起再审程序的主体多元化和当事人申请再审难以及再审事由过于笼统等缺陷,本文提出了再审程序的启动主体单一化、建立民事再审之诉制度和再审事由确定化的改革构想。
  • 澳门冲突法与内地冲突法比较研究--兼谈我国的区际法律冲突问题
  • 根据澳门回归后冲突法的新变化,本文将澳门冲突法与内地冲突法在立法模式、体系结构、调整范围、主要内容、法律选择方法等方面作了分析比较,并对内地学者解决我国区际法律冲突的建议和方法进行了归纳,最后提出了作者的看法:内地应分别与港澳台地区分阶段、分轻重缓急、分部门、分难易,逐步逐个地解决我国的区际法律冲突,有一定基础后,再制定统一的区际冲突法。
  • 刑法第399条中“枉法”的认定
  • 针对刑法第399条中“枉法”的认定标准问题,尤其是对于“钻法律空子”的司法追诉、裁判行为能否认定为“枉法”的问题,笔者通过比较分析德国的相关理论,认为主观标准、客观枉法标准和职务义务标准均不能作为认定“枉法”的标准;枉法行为既包括违背法律又包括违背事实sgg法对象既包括成文法又包括实质公正;犯罪动机是枉法的主观要件。文章最后分析了最新发布的刑法修正案(四)的相关规定。
  • 论未遂犯的处罚范围
  • 未遂犯的处罚范围是刑法学中的一个重要问题,也是各种刑法理论对立交锋最为鲜明的地方之一。由于中外刑法规定上的差异,难以用国外的或者现有的理论对我国刑法中的未遂犯的处罚范围进行说明。当务之急是对司法解释和司法实践的若干经验进行总结,将未遂犯的处罚范围具体化。
  • 论劫持航空器罪的几个问题
  • 劫持航空器罪的本质属性在于危害机组人员或者机上乘客的人身以及航空器的安全,其行为对象只能是正在使用中的民用航空器;劫持航空器罪的行为系复杂危害行为,由“暴力”等强制性手段行为和“非法控制”航空器的目的行为所组成,其既遂应以“劫持”行为的完成即对航空器的实际非法控制为标准;其死刑适用条件应当予以限制和完善,以做到与刑法总则中的“罪行极其严重”相吻合。
  • 司法ADR之研究
  • 司法ADR是近年来国际上兴起的在司法程序内迅速解决纠纷的一种新的方法和手段,是在案件进入法院之后的一种非审判的纠纷解决途径。作者认为,以改革法院调解为契机创设我国的司法ADR体系,既是必要的,又是可行的。本文在对司法ADR进行理论分析和制度考察的基础上,提出了构建我国司法ADR制度的具体构想。
  • 论司法考试与大学本科法学教育的关系
  • 法律职业的专业化和精英化是世界上多数国家的法律传统或法律职业的发展趋势。司法考试,是以检验欲担任法官、检察官以及律师的考生是否掌握了所应当具备的学识和应用能力为目的的国家考试。大学法学教育,则以培养一部分具有较强的一般法律素养的法律通才以及为将来拟从事法律职业者和拟从事法学研究或教学者打下法律基础作为自己的基本目标。大学本科法学教育与司法考试之间有一定的联系,但司法考试不应当成为大学本科法学教育的指挥棒。对司法考试知识的掌握应当通过专门的学校(或学院)的训练来完成。
  • 与时俱进,探索环境资源法律实施机制--2002年环境资源法学高级研讨会综述
  • 《法学评论》封面

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