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文献检索:
  • 宪法修正与宪政民主观的确立
  • 宪政民主观构成了现代国家政治权力存在和运行的首要正当性基础。一九八二年以来的四次宪法修改特别是新近的宪法修正案,不仅使宪法内容和形式更完善,而且凸显了朝野关于民主的新认识。政治文明、人权保障、“三个代表”重要思想等内容入宪表明我们正在放弃历时长久的“革命”民主观,并形成一种新的宪政民主思维。
  • 也论宪政的标准
  • 对于宪政是什么这一问题,已有的两种回答方法——定义法或内容和要素归纳法,都无法给出满意的答案。对宪政的界定,既要让人们异清楚宪政是什么,又要让人们明白宪政不是什么。用宪政的标准来界定宪政,为回答“什么是宪政”提供了第三条道路。宪政有其产生和运行的前提条件,有其存在的形式、内容和目的。其中,民主和法治是前提标准;有限政府和人权保障是目的标准;契约性是形式标准;自由是内容标准。以上诸项,是检验真假宪政的试金石。
  • 论国际商事仲裁中涉及贿赂的合同的仲裁
  • 在国际商事交易实践中存在着贿赂等腐败现象,一些商事合同的实际目的是向外国政府官员行贿。由于这些涉及贿赂的合同中常包含有仲裁条款,因此给仲裁界与司法界带来了理论与实践上的难题。本文对涉及贿赂的合同争议的可仲裁性、仲裁庭对涉及贿赂的合同争议的审理以及基于贿赂合同的仲裁裁决的承认与执行等几方面问题进行了探讨,作者认为:涉及贿赂的合同争议具有可仲裁性;根据应适用的法律,如果仲裁庭认定存在贿赂的事实,应认定此类合同无效;对于涉及贿赂问题的仲裁裁决,如果法院认定情况属实,应以公共政策为由,拒绝承认与执行。
  • 论诉讼上之真伪不明及其克服
  • 就诉讼证明活动而言,法官对争议事实的认识可能陷入真伪不明的状态,但从审判角度来看,法官仍然需要对争议事实作出最终的判定,这既是审判权运作的本质要求,也是适用实体法律规范明确权利义务关系的前提和基础;争议事实真伪不明仅仅是法官的主观认识,而非运作审判权的事实判定;证明责任分配规则应当是克服真伪不明的方法,而不是解决权利义务关系的实体法律规范;对真伪不明的认识状态作出最终判定需要遵循一定的指引规则。
  • 特权行政程序与平等行政程序的选择
  • 本文分别陈述了法国和美国联邦行政机构的特权行政程序和平等行政程序模式,论证了平等行政程序的宪政基础及其优越性,并结合中国的行政实践,提出了中国应该以及如何实现向平等行政程序的转变。
  • 犯罪过失心理结构要素探究
  • 事实因素与规范因素是探究犯罪过失的两条主线。犯罪过失认识的事实内容主要针对危害社会的结果,而行为性质并不是犯罪过失认识所指向的内容。对于危害社会结果的缺乏认识、疏于认识或者具备认识、可能性认识是犯罪过失的认识事实特征;而对于危害结果的发生缺乏意志态度或者持反对态度、轻信避免态度则是犯罪过失的意志事实特征。犯罪过失规范因素的核心是注意义务。所谓注意义务,是指犯罪过失成立所必须的,法律规范或者社会规范所要求的,行为人在危险行为中,对于行为的危害结果应当预见或者应当避免的责任。注意义务规范所设置的认识要求,针对的是构成要件的危害结果;避免结果义务是“动意要求”与“行为责任”这对互为表里的统一体。注意义务的主要渊源,包括法律规定的注意义务、习惯要求的注意义务、先行行为产生的注意义务。以行为人的实际注意能力为依据,由此确定行为人的过失责任,相对来说是较为合理的一种标准。
  • 论公司、企业人员受贿罪的若干问题
  • 本文对公司、企业人员受贿罪的定义进行了重新界定,建议明确其主体为公司、企业的非国家工作人员;对刑法典第163条第3款、第184条第2款进行了价值分析,认为该条款不符合刑法简洁性原则;认为“为他人谋取利益”是本罪的客观要件;并认为本罪仅规定“数额较大”而未规定具体数额标准符合模糊性理论和我国的国情;最后就本罪既遂与未遂的认定问题进行了探讨。
  • 地位、途径与治理:当代中国社会引发犯罪的经济因素分析
  • 在当代中国社会,财产性的外在因素与关系是诱引犯罪增长的主要的直接拉动因素。诱引行为人犯罪的财产性的外在因素与关系同行为人犯罪行为结合的机制通常是行为人通过“发现”自己的贫困与“发现”财富的重要,产生对财产的需要。犯罪控制应当将绝对贫困治理、相对贫困治理纳入其中。
  • 英美行政法上的案卷制度及其对我国的借鉴意义
  • 行政案卷是指对行政程序本身的记载以及行政行为所根据的一切文献,具有程序性、唯一性、封闭性、客观性、整体性、相关性和多样性的特点。案卷排他性原则更有利于保护相对人的合法权益,监督行政机关依法行政。我国现有关于案卷的法律规定无论从实体法还是诉讼法上来说都不完善。借鉴英美的作法,笔者建议我国应在将来的立法中增加关于案卷内容及法律效力的规定,并取消现有关于被告在行政诉讼中补充证据的权利。
  • 中国国际法价值观析论
  • 国际法价值观与应然和实然的国际法价值都不能完全地契合,但它是人类可以选择和改变的。与一般法的价值观相比,一个国家所具有的国际法价值观对国家具有更重要的意义。通过经验分析以及与美国国际法价值观相比较,作者对当前中国国际法价值观进行了归纳和总结,并进一步提出关于中国国际法价值观的展望。
  • 从美国经验看我国风险投资法律制度的完善
  • 我国风险投资业虽然有一定的规模,但存在许多不尽人意之处,如投资主体单一化,资本来源的社会化程度较低,风险投资机构组织形式单一,规模过小,风险投资的运作与退出机制不完善等。总结美国风险投资法律制度的成功经验,可以看出它保证了风险资本来源渠道的畅通;保障了风险投资主体的多样性;保障了风险投资的高效率;保证了风险投资退出渠道的畅通。作者认为,我国的风险投资法律制度应该从促进风险投资高效率运作、促进风险投资的有效供给和有效需求、保障我国风险投资退出渠道的畅通等方面加以完善。
  • “合理原则”及其立法模式比较
  • 美国与欧共体竞争法中的卡特尔制度,都建立在“合理原则”基础之上。美国判例制度将其演化为“本身违法规则”与“合理规则”,而欧共体竞争法则采用了豁免制度。本文对这两种代表性立法模式进行了细致比较,认为欧共体模式更值得我国反垄断立法加以借鉴。
  • 论“正当防卫”立法的再完善与再修改
  • 修改后的现行刑法第20条规定的正当防卫仍然存在一些问题:第1款正当防卫的定义,容易给人造成误解,不符合维护社会安定的大原则。第2款对特别防卫行为以否定性结论定义,存在逻辑上的错误。第3款不仅仅是不应把“行凶”、“强奸”规定为特别防卫的对象,从逻辑上讲,根本就不应该规定特别防卫。
  • 公司法修改的理念信守与路径考察
  • 《公司法》颁布逾十年之后,随着社会情势的变迁,修改迫在眉睫。学术界与实务界对公司法具体规范和制度进行了广泛论证与讨论,本文从法理念层面,从宏观上探询公司法的内在规定性。公司法修改的理念可从多维度进行探讨,文章针对我国公司法立法与实施的现状,着重从公私交融、可诉性以及全球化三个方面对公司法理念进行厘定,并在信守上述理念的基础上考察我国公司法修改的制度路径。
  • 中国股东大会制度的改革与完善
  • 中国公司法的制定为有序地推进国有企业的股份制改造提供了较为坚实的法律平台,但由于公司实践和理论研究的不足,公司法的不足和漏洞非常明显,随着时间的推移,呼吁修改公司法的声音日渐高涨,全国人大已将公司法修改列入了第十届全国人大的立法规划之内,本文主要通过和日本商法中的股东大会制度及其实践进行比较,就中国公司法中的股东大会制度的法律结构所存在的问题及其完善进行探讨,并提出具体的立法建议。
  • 公司如何死亡?——公司退市监管政策的改革
  • 现行公司退市监管无论在监管理念还是制度构造方面均存在问题,采行主体主义监管思维,动辄吊照的退市监管方式损害了公司的基本人权,背离了企业维持原则,是一种社会成本高昂的选择。市场退出应更多体现公司自治,退市监管权的设置应保持一定节制。现行立法和监管机关对企业强制退市关注过多,自愿退市关注不够。公司退市监管政策应当坚持企业维持原则,改采行为主义模式,在具体制度构造方面进行一系列改革:限制行政主体关闭公司的权力、慎用退市处罚、取消“登记证一本主义”。同时,应重新配置监管权力,将部分监管权转移到法院,并重整退市程序,降低退市成本、采行营业执照托管制和依职权注销登记制、区别企业类型和规模设置退市政策。
  • 简论我国公司监事会制度的不足与完善
  • 监事会制度既是我国公司内部监督机制的重要组成部分,也是我国完善公司法人治理结构的关键环节,但现行制度上的缺失和自身结构的不合理,导致公司运作实践中监事会徒有虚名、监督无力,故亟待公司立法从监事任职资格、实质产生程序、扩充监督职权、建立激励约束机制、改善监事会结构、赋予监事独立诉讼权、协调监事会制度与独立董事制度之间的关系等方面入手,充分利用和开发监事会的监督资源,健全公司监事会制度,以适应监事会履行职责的需求。
  • 欧盟电子货币机构监管指令述评
  • 电子货币的发行与应用带来了许多重要的政策法律问题,为此,欧盟于2000年9月18日发布了两个有关电子货币机构监管的指令:《关于电子货币机构业务开办、经营与审慎监管的2000/46/EC指令》和《修改(关于信用机构业务开办与经营的2000/12枕指令)的2000/28/EC指令》,从而为电子货币机构的审慎监管确立了全面的管制框架。本文通过着重分析和论述前一指令的主要内容,进而对其在效力、功能等方面的特点和在法律领域所产生的重大意义进行了归纳和评述。
  • 美国在WTO争端解决活动中的实践考察和立场研究
  • WTO争端解决机制是维护多边贸易体制稳定的基石,美国是WTO最重要的成员之一。受美国拖延执行WTO争端解决机构(DSB)的建议和裁决的有关现象启发,本文从三个方面对美国参与WTO争端解决的活动进行分析:美国参与争端解决机制情况的量化分析;美国对几起败诉案件的执行情况;美国在澄清和提高《关于争端解决规则与程序的谅解》(DSU)谈判中的主要立场,然后就决定这些现象产生的美国宪法体制进行分析并得出相关结论。
  • 环境权内容之辨析
  • 环境权的内容是环境权理论研究的一个重要方面,我国学者倾向于将环境权的内容泛化,不利于建立科学的环境权概念,这也是传统环境权理论受人质疑、否定而走入困境的一大原因。还环境权一个清晰的内容,是环境权理论研究的首要任务。环境权是生态性的实体权利,不包括经济性权利、程序性权利和环境保护义务。
  • 社会变迁与民初民事法律观念的转变
  • 民国初年,随着我国社会经济的变迁以及新的社会关系的出现,促使社会产生了一系列新的民商事关系,民法作为一个新的法律观念和制度开始逐步被社会重视和接受;但在另一方面,由于社会发展的不平衡性,在广大农村和内陆地区传统法律观念依然占主导地位,影响了近代民法的发展和传播,使得这一时期民法发展带有强烈的过渡时期色彩。
  • 请求权竞合研究
  • 请求权竞合,是指一个自然事件,符合多个法律构成要件,从而产生多个请求权,而这些请求权的目的只有一个。请求权竞合问题产生的根本原因是大陆法系规范出发型的诉讼传统。解决请求权竞合问题,不能拘泥于实体法领域,从诉讼法的角度来看,有三个解决思路:一是采纳预备的诉的合并制度;二是以事实作为诉讼标的,请求权降为当事人攻击防御的手段;三是以诉的声明作为诉讼标的,请求权同样降为当事人攻击防御的手段。
  • 《法学评论》封面

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