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  • 祝贺马克昌教授八十华诞暨执教五十六周年——壮心未与年俱老——祝贺马克昌教授80寿辰
  • 南宋大诗人陆游在73岁时,发出了豪言壮语:“壮心未与年俱老”,以表明他的忠心报国之志。壮心、壮志、雄心,这些都是人的心理素质或是精神状态,一般来说,它与人的年龄并不是同步老化的。有的人未老先衰,暮气沉沉;而有的人却老而弥坚,虽然已到古稀甚至是耄耋之年,但仍然保持着不断开拓进取的精神。这正如曹操所云:“老骥伏枥,志在千里;烈士暮年,壮心不已。,’如果说两千年前的古人能有此心态,
  • 祝贺马克昌教授八十华诞暨执教五十六周年——景仰马克昌先生——伞寿祝贺
  • 值我在中国最尊敬的前辈之一马克昌先生迎来伞寿之际,我有幸能有机会撰写祝词,感到非常的光荣。
  • 权利限制的立宪模式之比较
  • 宪法设置限制公民权利条款的目的在于保障公共利益,功能在于限制权力和保障权利。权利限制的宪法原则有宪法保留、宪法委托、合理限制及程序限制等,权利限制的宪法规则模式有概括式、区分式和混合式。文章指出了我国权利限制的理论误区和制度缺失等问题,建议根据公民基本权利和自由的性质,建立以区分式为主的宪法限权模式。
  • 论我国法院公共政策创制功能的建构
  • 在现代西方国家,法院通过违宪审查、创造判例和法律解释三种方式发挥着重要的公共政策创制功能。而在我国,法院无权进行违宪审查和创造判例,同时也不享有法律解释的垄断权,因而法院的公共政策创制功能还比较脆弱。要建构我国法院的公共政策创制功能,就必须探索建立符合我国实际的违宪司法审查制度和判例制度,并赋予法院在法律解释上的垄断权。
  • 在冲突与和谐之间——对司法权本性的追问
  • 科学地把握司法权的本性是司法改革与发展的关键。从本质上讲,司法是艺术司法、和谐司法与逻辑司法的三重统一。谋求在对抗与冲突下的均衡、和谐司法正是司法权的应然本性。
  • 论严格责任的严格程度
  • 严格责任到底有多严格曾被西方学者认为是“最麻烦的问题”。本文所论述的严格责任是广义的严格责任,绝对责任是其中程度最严格的责任形式,它的适用不受被告人主观上是否有罪过的限制。但是现代各国为了缓和其严格程度,采用不同的方式限制严格责任的适用,在适用时需要不同程度地考虑被告人主观心态对定罪的影响,这是一种受限制的严格责任。我国刑法坚持主客观统一的原则,但对醉酒的人犯罪追究刑事责任及持有型犯罪、刑法中涉及未成年人的犯罪、罪过不明确的犯罪、结果加重犯上的相关规定和做法,却难以用罪过理论作出合理的解释,在不同程度上都体现出严格责任的适用。
  • 略论我国的金融反恐
  • 金融全球化对各国金融安全均提出了严峻的挑战。本文论述了我国政府针对金融体系中的安全隐患,高度重视金融反恐,不仅成立了相应的金融反恐机构、加强国际之间的金融反恐交流与合作,而且加大了反“洗钱”和反恐融资活动的力度,以切断恐怖组织的资金来源、减少未来发生恐怖袭击的可能性,为我国金融发展过程中提高抵御国内外各种威胁、侵袭的能力,确保金融体系、金融主权不受侵害、金融体系正常运行与发展奠定了重要基础。
  • 论刑事政策的法律化(上)——以前科的意义为中心
  • 本文通过对刑事立法和司法解释关于前科规定的考察,探讨了作为具体刑事政策的严打政策的法律化问题,进而从权力运用的角度引申地讨论了刑事政策的法律化问题,提出了刑事政策的运用应当同立法、司法保持良好平衡,应当及时法律化以及如何法律化的理念和途径。
  • 环境行政许可听证专家主持人制度初探——兼议《环境保护行政许可听证暂行办法》第8条的完善
  • 《行政许可法》和《环境保护行政许可听证暂行办法》建立了环境行政许可听证制度,“北京西上六输电线路工程电磁辐射污染环境影响评价行政许可听证”等案件对此进行了检验,其中所反映出来的听证主持人选任制度的不足,可以通过建立环境行政许可听证专家主持人制度予以完善。应当使用具有独立地位的专家主持人,根据专业、品质和能力等方面的任职一般资格条件,建立专家资源库,随机抽取选任主持人,并完善回避制度和职权义务制度。
  • 世界反法西斯战争胜利与当代国际法
  • 世界反法西斯战争的胜利给世人留下的诸多启示推动了国际法在第二次世界大战结束后向新的深度和广度发展。部门法的不断增加突破了国家间原有的合作领域,国际组织的大量涌现使得国际法的主体出现了多元化的趋势。国际组织的调整范围正在逐渐扩大,而国家的管辖范围却在相对缩小,国际法的制定呈现出由相当分散到较为集中的发展动向。今天,当我们审视国际法的这些变化时,就不难发现它们都与世界反法西斯战争胜利给人们带来的认识有关。
  • 区域经济一体化中的服务贸易问题
  • 近年来区域贸易协定的大量增加以及服务贸易的迅速发展,提出了“如何规制经济一体化中的服务贸易”这一新课题。本文结合《服务贸易总协定》第5条的规定以及若干区域贸易协定的具体内容,对该领域的一些重要术语及制度,进行了较为详细的阐释。同时,鉴于服务贸易自身的特点以及该领域规则的初始性,对一些有较多争议的问题等进行了讨论。
  • 中国特定产品过渡性保障机制的有效性与合理性问题
  • 中国加入WTO相关文件中的特定产品过渡性保障机制是一种歧视性的、变相的“灰色领域措施”。它在WTO法律体系中的合法性和有效性在理论上是存在争议的。既然WTO法律体系中协定或规范之间存在明确的等级关系,当载有特保条款的中国入世法律文件与WTO协定和多边贸易协定发生抵触时,理应适用上位法优先规则。特保条款在实践中的不合理性显而易见,其症结是中国的市场经济地位问题。在国际社会对市场经济尚缺乏统一界定的情况下,任何单方面的国内标准难免有失公平、公正和合理。随着中国社会主义市场经济体制的完善和越来越多的WTO成员的认可,针对中国的特保条款似乎存在着提前终止的可能性,尽管具有相当大的难度。
  • WTO专家组和上诉机构可适用的法律
  • 论文分析了不同的法律渊源形式在专家组和上诉机构判案过程中的作用,认为:WTO协定的有关规定是专家组和上诉机构唯一正式适用的法律;先前的专家组和上诉机构报告、一般国际法、权威学者的学说均可作为专家组和上诉机构观点的佐证或论据;其中先前的专家组和上诉机构报告作用显著,构成事实上的先例。
  • 欧盟贸易壁垒条例的实施状况与法律分析
  • 欧盟贸易壁垒条例10年来的实践显示其已成为欧盟反击贸易壁垒和打开第三国市场的有效工具,凸现其将私人主体的诉愿转化至WTO争端解决机制的桥梁作用,因此倍受欧盟内部乃至国际社会关注。本文将综合分析TBR及其实施状况,检验贸易壁垒、损害/不利贸易影响和共同体利益等核心标准的应用,并展望TBR的发展趋势,以期裨益于处理中欧贸易关系和建立完善我国反贸易壁垒的机制。
  • 论环境法在我国新型工业化进程中的作用——以《清洁生产促进法》为例
  • “新型工业化”思想是对我国多年来实施可持续发展、推行清洁生产和推进生态工业和循环经济的高度总结和概括。在实现新型工业化的过程中,以《清洁生产促进法》为代表的环境法发挥着引导、促进和保障等方面的重要作用,推动着经济、社会和环境的可持续发展。
  • 中国传统生态伦理思想的现代价值
  • 中国传统生态伦理思想的哲学基础是天人合一,从此观念出发中国古代思想家确立了天道和人道相统一的原则。在此原则下进一步推论出万物平等的价值观和节用、爱物的实践观。这些闪烁着人类无穷智慧的理念,直接影响了中国古代的立法,从而赋予了中国传统法律文化无穷的生机,同时对现代生态伦理学的发展具有极大的借鉴意义。
  • 我国农民合作经济组织立法若干问题研究(下)
  • 中国农民的组织建设问题,特别是农村市场经济主体的建设问题,是解决“三农”问题的重要问题。目前,正在制定的农民合作经济组织法就顺应了这一历史发展的要求。立法过程中,我们越来越感到一些理论尚未明了,一些关系尚未理顺,一些概念尚未确定。如不尽快解决这些问题将严重影响立法进程,乃至立法质量,对今后的相关立法如合作社法的出台也将造成不利影响。本文从世界上经典的合作经济与合作组织的思想渊源入手,对合作经济的理论与实践进行了必要的述评。在此基础上,对农民合作经济组织法的相关概念、立法模式、立法理念、部门法性质、原则、主体间的关系和主要制度等基本理论问题进行了较系统地分析。
  • 民法的时代特征与中国民法典的制定
  • 当代民法的特征主要体现于民法的部分调整内容独立化、民法对人身权益的重视、民法国际化趋势、民法基本原则和具体制度的变化以及民法渊源等诸方面,中国民法典的制定无疑应体现这些特征。
  • 基本国情中的消极因素与民诉法的修订
  • 修订民诉法需要从我国社会主义初级阶段的基本国情出发。我国现阶段基本国情中还有不少不利于社会改革、不利于建构公正而富有效率的民事诉讼制度的消极因素,如关系社会与人情社会,社会诚信度低,国企改革中利用合同等合法形式使国有资产大量流失,当事人诉讼能力弱,地方保护主义,法官队伍整体素质不够高等。这些消极因素将伴随着初级阶段长期存在,因而在修订民诉法时,应当采取细化审判公开制度和回避制度,增设诚实信用原则,强化法官释明义务,完善检察机关的抗诉监督,增加防止国有资产流失和遏制地方保护主义等相关对策性措施。
  • 关于丢失枪支不报罪主观罪过形式的探讨
  • 由于因果关系的复杂性,导致丢失枪支不报罪罪过形式判断的困难。丢失枪支不报罪归责的根据是客观归责理论,其能够解释行为与结果之间遥远、复杂的因果关系的归责问题。该罪的主观罪过形式既可能是过失,也可能是间接故意,但绝对不可能是直接故意。关于主观罪过的新理论各有利弊,复合罪过形式比较合理,但尚须进一步深入研究。该罪的行为人不适用刑法第65条累犯的规定,也不适用刑法第50条死缓犯执行死刑的规定。
  • 偷税罪数额加比例标准的探疑
  • 我国刑法对偷税罪的成立及量刑采用数额加比例标准,但是由于这两种标准的不协调,往往造成司法实践中认定犯罪时的真空。司法解释对多次偷税行为认定方式的规定亦存在诸多漏洞,主要表现为以违法行为冲抵犯罪行为、偷税数额和偷税比例针对不同的偷税行为等。偷税罪法定刑的设定可采取复合标准和单一标准相结合的做法,对于多次偷税行为,要以两种方式共同认定其是否构成犯罪,而问题的最终解决还有待于该罪法定刑设定模式的改变。
  • 论拟制的自认
  • 作为辩论主义的重要体现,拟制的自认在各国民事诉讼法中一般均有明确规定。关于当事人的“不知”或“不记得”之陈述应否作为拟制的自认,德国规定了较严格的许可要件,日本不将其看作自认,我国台湾地区则赋予法院裁量权。我国现行司法解释对拟制的自认虽已有规定,但在下列方面仍亟待完善:对不争执与不知或不记得之陈述应当予以区别;拟制的自认之最终认定时间应为言词辩论终结之前;开庭审理时不争执的事实并不当然视为自认;开庭审理期日当事人缺席时亦可适用拟制的自认予以处理。
  • 有序与效率:日本民事诉讼“计划审理制度”介评
  • 公正与效率是当今各国司法改革所追求的共同目标。根据《司法制度改革最终报告》的建议,2003年7月改正后的日本民事诉讼法新设了计划审理制度。这一制度强调诉讼审理应当有计划地推进,在大致确定判决宣告时间的基础上,对诉讼各个阶段的进程作出合理的安排。作为该制度运作的前提整备,2003年的《日本民事诉讼法》(改正)还扩充了提诉前的证据收集程序,导入了提诉预告通知制度;此外,为进一步强化具有专门化特点案件的审理,创设了专门委员制度。上述制度的设立,保证了计划审理制度的顺利实施。计划审理制度除了具有实现诉讼审理的妥当与迅速化的本来机能之外,还有助于实现程序的“可视性”与“透明性”的效果。
  • 美国反托拉斯法中的专利权行使
  • 本文考察了美国反托拉斯法与专利制度关系的历史发展以及美国反托拉斯法中专利权行使的立法与案例,并试图对我国反垄断立法提出若干建议。
  • 伊林及其规范法律意识说——《法律意识的实质》评介
  • 俄罗斯“白银时代”的著名法学家伊林提出的“规范法律意识”学说,是对俄罗斯乃至世界法学界所做的重大贡献。他在《法律意识的实质》一书中对这一学说做了全面的阐释,提出并论证了规范法律意识的实质、意义、作用、与法和国家的关系,以及这一意识的三大公理,即精神尊严法则、自律法则和相互尊重和信任法则,同时还揭示了政权的六大公理。
  • [本期专栏]
    祝贺马克昌教授八十华诞暨执教五十六周年——壮心未与年俱老——祝贺马克昌教授80寿辰(刘道玉)
    祝贺马克昌教授八十华诞暨执教五十六周年——景仰马克昌先生——伞寿祝贺
    [评论·专论·争鸣]
    权利限制的立宪模式之比较
    论我国法院公共政策创制功能的建构
    在冲突与和谐之间——对司法权本性的追问(汪习根)
    论严格责任的严格程度
    略论我国的金融反恐
    论刑事政策的法律化(上)——以前科的意义为中心
    环境行政许可听证专家主持人制度初探——兼议《环境保护行政许可听证暂行办法》第8条的完善(竺效)
    世界反法西斯战争胜利与当代国际法
    区域经济一体化中的服务贸易问题
    [WTO法专栏]
    中国特定产品过渡性保障机制的有效性与合理性问题(曾令良)
    WTO专家组和上诉机构可适用的法律(左海聪)
    [欧盟法论坛]
    欧盟贸易壁垒条例的实施状况与法律分析(朱宏文)
    [可持续发展与环境法治]
    论环境法在我国新型工业化进程中的作用——以《清洁生产促进法》为例(秦天宝)
    中国传统生态伦理思想的现代价值
    [立法研究]
    我国农民合作经济组织立法若干问题研究(下)
    民法的时代特征与中国民法典的制定
    [程序法治的理论与实践]
    基本国情中的消极因素与民诉法的修订(李浩)
    [法律实务]
    关于丢失枪支不报罪主观罪过形式的探讨(韩哲)
    偷税罪数额加比例标准的探疑(陶阳)
    论拟制的自认(刘学在)
    [外国法制]
    有序与效率:日本民事诉讼“计划审理制度”介评(唐力)
    美国反托拉斯法中的专利权行使
    [书评]
    伊林及其规范法律意识说——《法律意识的实质》评介(徐晓晴)
    《法学评论》封面

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