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文献检索:
  • 论公民基本权利限制的正当性与限制原则
  • 现代法治社会,权力须以权利为目的与归宿。不论是权力对权利的积极保护,还是权力对权利的消极限制,皆以人权保障为首要价值。国家基于对人性善恶、权利性质、公私权益的合理考量,获得限制公民基本权利之正当性;然循宪政之一般原理,其亦需划定自身权力行使的合法维度;惟其如此,方能实现宪政、法治、人权的终极统一。
  • 政府失灵语境下的第三部门研究
  • 第三部门的兴起是弥补政府失灵的必然要求,是二元构架发展到三元构架的必然结果,是准公共物品非政府化供给的必然逻辑,是第三部门本身优势的必然选择。从法学视角对第三部门进行研究,具有重要意义。我国现行法律在第三部门的准入资格、法律定位、注册审批、微观管理等诸多环节上存在不足。应在借鉴西方第三部门法律进路的基础上,改革传统的政府独占模式,取消主管单位之限制,消除行政隶属之积弊,打破区域垄断,赋予第三部门以真正独立的权利能力和行为能力。
  • 联合国维持和平行动面临的法律新挑战——基于对联合国刚果(金)维持和平行动的个案分析
  • 在联合国目前正在开展的15项维持和平行动中,联合国驻刚果(金)维持和平特派团可谓规模最大。然而,由于该国情况特殊,加之大国之间存在较为严重的分歧,行动开展迄今已近6年但仍然收效甚微。行动涉及一系列国际法和国内法问题,联合国维持和平行动面临着严峻的法律挑战。
  • 论刑事政策的法律化(下)——以前科的意义为中心
  • 本文通过对刑事立法和司法解释关于前科规定的考察,探讨了作为具体刑事政策的严打政策的法律化问题,进而从权力运用的角度引申地讨论了刑事政策的法律化问题,提出了刑事政策的运用应当同立法、司法保持良好平衡,以及应当及时法律化以及如何法律化的理念和途径。
  • 我国刑法中的复杂罪过研究
  • 我国刑法分则中存在的复杂罪过对总则中关于故意、过失之规定构成了挑战。文章系统地梳理了我国理论上解决此问题的不同观点,如客观超过要素说、复合罪过说、复杂罪过说等等,这些学说因无有力的理论支撑而难以让人信服。本文以机能的行为无价值与结果无价值二元论为立足点,提出:在出现复杂罪过的情况下应考虑机能性选择,分别以行为无价值或结果无价值为标准来认定复杂罪过。
  • 关于侵占罪客观行为方面几个争议问题的探讨
  • 本文所探讨的是侵占罪的客观行为方面学界所存在的一些争议性问题。主要表现为侵占中行为人对代管财物的事先持有、非法占为己有、拒不返还或拒不交出等三个方面的不同认识,作者通过全面比较分析后提出了自己的见解。
  • 论知识产权的法律冲突
  • 知识产权的地域性不是知识产权法律冲突产生的障碍。国际知识产权关系的产生决定了知识产权法律冲突的存在。各国仅对本国知识产权行使专属裁判管辖权的实践和知识产品国际合作创造、知识产权国际利用和国际侵权救济实践的贫乏长期掩盖了知识产权的法律冲突,导致了知识产权的)中突法问题长期被忽视。
  • 论国际化市场的多元调节机制及其法律保障
  • 市场经济的逐步发展——从自由市场到社会化市场,再到国际化市场,引起了市场调节机制和法律的相应演变,即由单纯依靠民商法作为市场调节的法律保障,发展到出现经济法作为国家调节的法律保障,再到产生国际经济法作为国际调节的法律保障。国际化市场需要多元化的调节机制,即除了市场的自发调节和各国的国家调节外,还有国际社会的共同调节。国际经济法是基于市场国际化与全球化的发展需要而产毕的、调整国际经济调节关系的法。
  • 侵权救济、救济成本与法律制度的性质——兼论民法与经济法在控制侵权现象方面的功能分工
  • 本文将侵权作为一种社会现象来认识,认为对侵权现象的法律控制需要综合运用各种不同的尊律手段。由于救济成本的制约,民事侵权制度的作用是有限的,必须辅之以其他法律手段。对于经济领域中侵权现象的控制,民法、经济法都可以发挥有效的作用,但二者都具有局限性。只有其共同作用,才能达到良好的控制效果。
  • 我国法院调解制度的新发展——对《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》的初步解读
  • 《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》乃是最高人民法院在新形势下就完善民事调解机制以促进和谐社会之构建所作之重要的制度性安排。其对法院调解制度的完善主要体现在以下五个方面:一、调解机制适用范围的界定避免了实践中的操作失范;二、调解主体的多元化、社会化增强了法院调解的可接受性;三、调解程序的细化与完善使得法院调解的有序进行“有章可依”;四、法院调解之促进、保障机制的确立解除了当事人的“后顾之忧”;五、调解协议效力的空前强化使得调解结果的实现有了切实的制度保障。与此同时,作为完善法院调解制度“阶段性成果”的司法解释,其也存在一些瑕疵和不足,故有待通过修订《民事诉讼法》来一并对之加以匡正和弥补。
  • 我国刑事自诉负效益分析
  • 刑事自诉的负效益是指刑事诉讼的过程或结果背离了刑事自诉的立法目的,给诉讼当事人和国家带来了不利的结果及影响,主要是受诉讼公正性及其程度、对自诉人不提起刑事自诉、撤诉行为的干涉及干涉程度等因素的影响。为消除或降低我国刑事自诉的负效益,在刑事司法实践中人民法院在追求刑事司法公正的同时,应妥善处理好自诉人物质损失的赔偿和国家补偿问题以及我国公安司法机关对自诉人不提起自诉、和解、撤诉行为的干涉问题。
  • 用尽当地救济与GATT/WTO争端解决
  • 用尽当地救济是外交保护行使的一项程序性条件,是国际习惯规则。GATT/WTO的协议条文和争端解决实践均没有要求将用尽当地救济作为成员间国际程序的前提条件。GATT/WTO协议的权利主体是各成员方,其争端解决是为了维护申诉成员自身的权利,TRIPs也不例外。成员方的国内司法审查程序与用尽当地救济原则的适用无关。
  • 论立法价值——从“禁鞭尴尬”说起
  • 法律既是一种行为规范,又是一种价值载体。立法的过程,本质上就是不同价值的博弈、权衡和选择的过程。不同的价值理念、不同的价值期望以及不同的价值回应,都在一定程度上影响着立法过程和法律的实施。与任何其它价值一样,立法价值是建构在一定的基础之上的,其中立法价值的伦理基础构筑了立法价值的正当性,社会基础铸定了立法价值的适应性,利益基础筑就了立法价值的中心关怀,程序基础则成为立法价值权衡过程之正当性的基本保障。立法价值的实现,取决于立法的价值认同。立法价值认同,在本质上是一种文化认同,而文化从来就是民族的,因此,立法必须植根于民族的文化之中。一项与民族文化相冲突的立法,既无法实现其价值,也难以贯彻其效力。
  • 所有权的类型化与平等保护原则的结合——物权法所有权编的基本结构设计思路
  • 在我国物权法的制定过程中,关于所有权分类及该编的结构设计问题尚有不同意见。本文对“类型化”和“一元论”这两种主要主张进行了评析,认为其二者并非不可兼容;出于对国情的分析和立法技术的考量,我国应当采用所有权的类型化与平等保护原则相结合的立法方案。目前的物权法草案二次审议稿所有权编的结构设计和内容规定有了重大改进,整体上值得肯定,但仍有若干值得完善之处。
  • 论中国军阀政治的传统文化根源
  • 军阀是中央专制集权的派生物,同时又是其对立面。文章通过分析中国传统文化中的几个特点,论述了中国历史上军阀政治的产生与发展的文化根源,以及集权与割据交替出现的传统文化因素,以期探求军阀政治成为政权更迭时期不可或缺的原因。
  • 论美国商业言论的宪法地位——以宪法第一修正案为中心
  • 商业言论一般是指经营者为了获取交易机会而提议进行商业交易的言论。关于商业言论是否属于宪法第一修正案所保护的言论自由,从上个世纪40年代以来的一系列相关判例来看,美国联邦最高法院的立场大致上经历了从绝对排除到绝对保护再到中等保护的转变。至今,商业言论已经被纳入言论自由的范围,但其受保护的程度仍然弱于政治性言论。商业言论对于市场经济运作和言论自由制度的积极作用是商业言论宪法保护的价值所在。
  • 濒危银行救助的国外立法与借鉴
  • 濒危银行救助制度是一项重要的旨在防范和化解银行危机的法律制度,目前许多国家对此均有系统的相关立法。本文在分析国外立法的一般性内容之后,侧重选择美国、俄罗斯、巴西和德国这些对我国更有借鉴意义的国家的立法作为例样,就救助的目的、适用条件、原则以及方式等容易发生错误认识的重要内容,进行专门的论述,并在此基础上分析我国相关立法的现状与不足,提出完善立法的建议。
  • 行为无价值论与结果无价值论:现状和展望
  • 在日本,行为无价值论与结果无价值论的对立,实际上是违反伦理秩序的法益侵害论与纯粹的法益侵害论之间的对立;这种对立具体体现在违法判断的对象、标准、时间以及刑法任务的理解的不同上;违反伦理秩序的法益侵害说尽管有其存在的历史背景、观念根据和社会原因,但在内在逻辑上存在破绽。
  • 日本刑法中的可罚的违法性理论及其对我国的借鉴
  • 起源于德国而在日本刑法理论界曾盛极一时的可罚的违法性理论,是以刑法的谦抑主义,违法相对论和实质的违法性为理论基础的,它具有明显的免罪机能和一定的合理性,能移植到我国资以借鉴,对于我们重新审视犯罪的本质特征,对于我们正确评价和适用刑法的“但书”规定都有着积极的参考意义。
  • 行政公益诉讼原告资格探讨
  • 如何确定原告资格是行政公益诉讼的核心问题,也是一个难点问题。本文通过考察西方发达国家行政公益诉讼原告资格的有关理论和制度,对不同主体的行政公益诉讼原告资格作了一定的分析,并就我国行政公益诉讼原告资格制度的构建提出了一些思考和建议。
  • 论交通事故的归责原则
  • 交通事故的归责原则经历了从过错责任到无过错责任的历史演变。《道路交通安全法》第76条规定机动车对非机动车、行人的无过错责任,体现了对交通事故受害人的人文关怀。机动车与非机动车、行人之间的交通事故适用无过错责任能够合理分配交通事故的风险,实现法律公平的基本要求,在兼顾公平的基础上实现社会效率的最大化。但是,由于《道路交通安全法》自身存在的制度缺陷和相关观念、配套措施的缺失,我国现阶段在交通事故中适用无过错责任有实际困难。鉴于此,笔者建议通过司法解释的方式规定例外情形,修正现行规定的不足,以确保无过错责任在交通事故中的准确适用。
  • 自首、立功若干规定的理念及反思
  • 刑罚的设立,是为了使社会一般成员能够树立理性意识,或者犯罪之人重新认识其自身的社会价值,重塑其理性意识以达到对其人性的救济;自首和立功是我国惩治与宽大相结合的刑事政策在立法中的体现,并在我国的司法实务中得到广泛的适用,发挥了较好的社会效果,但是,社会一般成员树立理性意识和犯罪之人人性的恢复有赖于刑罚传递的符合人性的价值和文化理念,以此角度而言,关于自首、立功司法解释中的某些规定,是值得我们反思的。
  • 降低公司设立门槛的几点构想
  • 受计划经济体制、国企主导增长以及传统文化等背景的影响,我国现行《公司法》带有强烈的政府管制色彩,尤其在公司设立条件的规定上存在着明显的苛刻性要求和突出的滞后性,制约了公司运作的自由高效,相悖于国际立法的基本潮流。完善公司设立制度时,宜在“一人公司”的股东主体范围、注册资本法定最低限额、资本制度重构、公司设立原则、股东出资方式、公司设立登记程序、公司经营范围等方面采取举措,以降低公司的设立门槛。
  • 2005年总目录
  • 敬贺曾昭度先生八五华诞!
  • 曾昭度先生,1920年11月出生。1934年考入广东省立第四中学,1938年潮汕沦陷后借读于省立梅州中学至高中毕业。1944年毕业于国立中山大学法学院法律系,获法学学士学位。当年留校任教,历任助教、讲师,同时兼任广州法学院、广州华侨大学法学院副教授、教授。1953年至今历任武汉大学法律系讲师、副教授、教授。曾任中国法学会诉讼法学研究会干事、湖北省法学会常务理事、湖北省法学会诉讼法学研究会首任理事长,中国民主同盟中央法制委员会委员。
  • 启事
  • [评论·专论·争鸣]
    论公民基本权利限制的正当性与限制原则
    政府失灵语境下的第三部门研究
    联合国维持和平行动面临的法律新挑战——基于对联合国刚果(金)维持和平行动的个案分析(盛红生)
    论刑事政策的法律化(下)——以前科的意义为中心(林维)
    我国刑法中的复杂罪过研究
    关于侵占罪客观行为方面几个争议问题的探讨(刘三木)
    论知识产权的法律冲突(徐祥)
    论国际化市场的多元调节机制及其法律保障(漆彤)
    侵权救济、救济成本与法律制度的性质——兼论民法与经济法在控制侵权现象方面的功能分工(许明月)
    [程序法治的理论与实践]
    我国法院调解制度的新发展——对《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》的初步解读
    我国刑事自诉负效益分析(宋高初)
    [WTO法专栏]
    用尽当地救济与GATT/WTO争端解决(黄涧秋 冯兵)
    [立法研究]
    论立法价值——从“禁鞭尴尬”说起(江国华)
    所有权的类型化与平等保护原则的结合——物权法所有权编的基本结构设计思路(刘保玉)
    [法史研究]
    论中国军阀政治的传统文化根源
    [外国法制]
    论美国商业言论的宪法地位——以宪法第一修正案为中心
    濒危银行救助的国外立法与借鉴(洪治纲)
    行为无价值论与结果无价值论:现状和展望(黎宏)
    日本刑法中的可罚的违法性理论及其对我国的借鉴(彭泽君)
    [法律实务]
    行政公益诉讼原告资格探讨(张晓玲)
    论交通事故的归责原则(林建伟)
    自首、立功若干规定的理念及反思(林亚刚)
    降低公司设立门槛的几点构想(王恒)
    [2005年总目录]
    2005年总目录

    敬贺曾昭度先生八五华诞!
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