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文献检索:
  • 修宪权受制性的法理沉思
  • 无论是人民以全民公决的方式直接行使修宪权还是人民以委托代表代理的方式间接行使修宪权,都应当受到限制。修宪权的“受制性”是由宪法规范的“客观性”、“正当性”、“自恰性”以及人民意志表达方式——全民公决的天然局限性所决定的。修宪权应以不滥用权力和不侵犯人权为界限,这意味着对宪法确认人权的条款不能作削减性修改,而对国家结构形式、政体等有关国家权力运行方式的宪法条款并不是绝对不能修改的。在不违反制宪目的的前提下,应当允许对宪法进行全面修改,全面修宪并非等于重新制宪,更不是宪法革命,因而同样应当受到宪法有关修宪权规范的限制。
  • 刑法目的解释和体系解释的具体运用
  • 由于刑法规范不是为了表达立法原意而存在的,且立法原意在相当多的场合也难以把握,因而刑法解释的目标不能被认为是揭示立法原意。刑法解释的目标也不是贯彻罪刑法定原则,因为罪刑法定在技术上没有制约作用。重要的是合理地运用解释方法,以得出刑法解释的合理结论。目的解释和体系解释在刑法解释中运用广泛,可以实现刑法规范保护法益的目的,使刑法规范和用语的解释相互协调。
  • 身份犯共犯之定罪量刑问题新论
  • 身份是决定或影响犯罪成立、性质及刑罚轻重的特定主体要素。在种类上,身份可分为成立身份、定性身份与加减身份。不同身份犯的共犯问题应适用不同的处理原则:对成立身份的共犯定罪,应适用“身份犯说”;对定性身份的共犯定罪,在无身份者利用有身份者的身份时,应适用身份犯说与主要作用说的综合说,而在不同身份者各自利用自己及对方身份时,应适用主要作用说和分别定罪说的综合说;对于加减身份的共犯,身份对定罪并无影响,应当根据各自的身份确定刑罚的大小。
  • 论“亲亲相隐”制度在中国刑事法律中之重构
  • “亲亲相隐”作为一项具有中华法系特色的法律制度,曾为历朝统治者所推崇。随着新中国成立。亲亲相隐作为封建糟粕而被现行刑事法律所摒弃。但这种以人伦亲情为纽带的传统法律制度,对当代中国法治建设和和谐社会的构建有着十分重要的意义,应当在我国刑事法律中予以重构。本文就亲亲相隐制度的合理性以及如何重新构建亲亲相隐制度作了深入的剖析和论证,以期裨益于刑事立法与司法。
  • 略论国际私法的社会基础
  • 对国际私法社会基础的研究,是国际私法理论研究的逻辑起点。国际私法特定的社会基础是:众多主权国家同时并存,各国民商事主体之间相互交往而形成各种国际民商事关系以及国际民商事交往社会的存在。国际私法的演变与国际民事交往社会的演变相辅相成,保持着一种基本的同步关系。随着国际民事交往社会国际化程度的不断增强,国际私法正在朝着侧重国际民事秩序的方向发展。
  • 论当事人对仲裁裁决司法审查范围的合意变更
  • 目前,《中华人民共和国仲裁法》的修改问题正日益引起法律实务部门和法学界的广泛重视。修改后的《仲裁法》是否应准许当事人对仲裁裁决的司法审查范围加以约定是一个值得探讨的问题。本文对其他国家在这一问题上的立法和司法实践尤其是美国下级法院对此问题的不同态度以及学者们的不同观点进行了评介,并对修改后的《仲裁法》在这一问题上究竟应如何选择提出了自己的意见。
  • 论禁止滥用市场优势地位制度在国际航运竞争法中的运用
  • 本文借鉴禁止滥用市场优势地位的理论和欧盟及德国的立法与司法实践,结合我国现行有关立法,探讨了禁止滥用市场优势地位制度在我国航运竞争法中的运用,论述了该项制度基本要件和主要元素在国际航运领域的具体体现,分析了不合理地排斥同业竞争、垄断性高价以及低价竞争等典型的国际航运竞争行为的性质,并在此基础上提出了对其进行规制的建议。
  • 离岸银行业务对巴塞尔银行监管体系的挑战与反思
  • 巴塞尔银行监管体系一直被人们誉为全球金融有效监管理念的典范。然而,在离岸金融业务日益发展的态势下,由于该种业务游离于在岸金融监管的法则之外而享有多种优惠及豁免性的待遇,这无疑对巴塞尔银行监管体系产生了巨大冲击。因此,从现实与理性的角度对全球的金融监管理念进行整合是有效金融监管的基础。
  • 试论信赖法律关系
  • 文章认为,信赖关系是指一切尚无有效合同关系的特殊对待关系。信赖关系是法律调整交易过程中一般的相互保护关系与特殊的对待关系相互转化时的利益关系而形成的法律关系。信赖关系有四大特点,即相对性、法定性、信赖性和合同关系外部性。文章指出,与其将信赖关系视为合同关系的扩张不如将其看作侵权关系的扩张更符合事实。文章列举了几项重要的有代表性的权利与义务,分别将其归纳并命名为信赖义务与信赖权利。文章最后指出,信赖关系是信赖利益存在的大环境;信赖利益是固有利益进入信赖关系后的特定化;信赖利益是在信赖关系中计算信赖义务违反责任的依据。
  • 要件事实理论下的主张责任
  • 主张责任是和证明责任相互独立、分工配合的重要理论之一。两者在诸多方面存在差异,同时,却又在作为裁判规范的民法之下体现出分配标准的高度一致性。主张责任的概念和内涵彰显了自身作为民事诉讼证据理论的独立意义,展现了对于民事司法改革的特殊魅力。
  • 仲裁第三人的法理基础与规则制定
  • 仲裁第三人是仲裁实践中的一个突出问题,对其进行学理分析并制定相应规则颇为值得研究。仲裁第三人与诉讼第三人以及“仲裁协议效力扩张论”既有联系,又存在区别。在界定仲裁第三人概念时,除考虑第三人与仲裁案件在实体法上的牵连关系外,亦应结合仲裁的特点,将当事人的意思表示纳入考量范围,以弥补“仲裁协议效力扩张论”之不足。合同相对性原理的例外规则、仲裁制度的价值取向、“意思自治”的历史发展趋势以及仲裁的制度特点均为第三人参加仲裁提供了法理基础。在现行的仲裁法框架下,通过直接立法模式完全可以纳入仲裁第三人。
  • 法学中的概念移植问题之研讨
  • 当下已是各学科互相融通的时代,而概念作为思维的结晶,自应作为学科间相互交流的重要一环。概念在学科间的交流包括概念的输出与输入两个方面。就当代中国法学而言,概念的输出几乎没有,而概念的输入则颇为常见。但是许多概念的输入犯了“形式主义的谬误”,对概念采取了一种标签化的做法。其实,概念的输入需要一个正本清源的过程,要厘清概念的本来面目和待建理论的脉络,从而使二者有机结合、溶为一体。
  • 和平解决东海争端法律研究
  • 和平解决东海争端是和平解决国际争端原则这一国际法之基本原则的体现,也是中国和平发展的必然要求。中日东海争端根源于大陆架划界,并因能源开发而激化。中日划界主张的法律分析显示了双方分歧的严重性,共同开发成为现实的和平解决争端的一种临时措施。共同开发必须以原划界争端为体制基础,同时,共同开发又为最终划界协议的缔结奠定了基础。
  • 论世界贸易体制中我国非市场经济地位问题之消解
  • 现存的多边贸易体制中的《反倾销协议》关于非市场经济国家规则的规定是以各国的政策选择为基础和主导的,随着世界贸易组织的不断扩大和非市场经济国家经济体制改革的进展,这种规定已经不能适应多边贸易体制向公平和协调目标发展的要求,同时也造成了中国加入WTO以后面临的所谓非市场经济问题。本文通过分析WTO反倾销制度的缺陷以及非市场经济地位问题对中国的不利影响,提出了通过外交方式和多边贸易体制来解决中国的非市场经济地位问题的政策建议。
  • 国际法的新概念“人类共同关切事项”初探——以《生物多样性公约》为例的考察
  • 面对人类环境问题所提出的挑战,国际(环境)法发展出“人类共同关切事项”的概念予以应对。人类共同关切事项是建立在对人类共同利益的确认与维护的基础之上的,该概念自提出之后逐渐在国际法、特别是国际环境法中得以确立。人类共同关切事项的内涵至少包括各国对共同关切事项享有主权、承担共同但有区别的责任、发达国家负有团结协助的义务三个要素。
  • 敦煌写本《S.1344开元户部格残卷》探微
  • 对《开元户部格残卷》探幽析微,不仅能使我们对唐代户部格本身探骊得珠,而且在对其进行功能价值评说的基础上,一窥其背后的文化底蕴,为多视角的文化分析提供穿越时空的通道和开启多目的研究的可能,从而让我们明白法律的表象与本质、渊源与流变、历史的积淀和演续、前因和后果,以及纷繁交错的社会镜像给予的众多昭示。
  • 论高等学校对学生的管理权之性质
  • 高等学校根据《中华人民共和国教育法》其(下称《教育法》)第28条之规定而享有的对学生的管理权之性质,应该根据其本身的属性来界定其到底是私权利还是公权力。在高等学校对学生的管理权中,只有能影响到学生能否完整地得到政府提供的教育服务的那些“权利”,才具有国家公权力的性质。因此,民办高等学校对学生的管理权不是国家公权力;在公立高等学校对学生的管理权中,只有招生权、开除学生学籍的处分权、退学决定权、毕业证书发放权和学位证书授予权才是国家公权力。
  • 物权变动中第三人利益保护问题新探——试析一种对第三人利益区分保护的思路
  • 物权变动中第三人利益的保护,其意义非常重大,很多学者为此提出了各种保护第三人利益的规则。然而,它们实际上大多数只适用于依法律行为的物权变动类型,且仅仅是对原物权人之第三人利益的保护,显然有欠周密。因此,文章从区分现实中第三人类型和物权变动类型出发,提出了对第三人利益进行区分保护的思路,即物权变动相对人之第三人的保护规则应有别于原物权人之第三人,同时,依法律行为的物权变动中第三人的保护规则也应有别于非依法律行为的物权变动中的第三人。
  • 刑讯逼供社会认知状况调查报告(下篇·警察卷)
  • 通过问卷调查,了解警察群体对刑讯逼供的主观认知情况。调查结果显示,警察普遍能够正确掌握关于刑讯逼供的知识,但深层次心理上对刑讯逼供的宽容度仍然较高,因而易发生“知”与“意”割裂的情况;警察对已提出的刑讯逼供防治措施以及对短期内有效遏制刑讯逼供的信心明显不足;警察个人工作、学习等不同背景会对刑讯逼供之认知产生一定的影响。针对调查结果所显示的警察群体对于刑讯逼供的主观认知状况,建议在推进警察教育改革,加强警察队伍建设的同时,重视制度建设与基层工作,从多方面防止和遏制刑讯逼供的发生。
  • 浅议机动车的物权登记制度
  • 机动车物权登记制度的确立,一方面是对既有的物权公示制度的充实和发展,另一方面也可能对传统物权理论与现行法律制度造成一定程度的冲击。为确保该项制度的正常运行,应着力处理好机动车物权登记与机动车行政管理登记、登记机动车与非登记机动车、机动车登记与机动车占有以及机动车登记与不动产登记等四个方面的关系。
  • 论妨害作证罪的几个问题
  • 妨害作证罪是现行刑法增设的新罪名。理论上及实务中对妨害作证罪尚有诸多问题未取得一致看法,本文对有关妨害作证罪的若干有争议的问题进行探讨,以求共识。
  • 也论刑事审前程序裁判权之主体
  • 鉴于刑事审前程序裁判权之主体在实现保障人权和正确行使国家追诉权及维护程序公正等方面所具有的重要功能,我国立法应当确立法院在审前程序的裁判权主体地位,以便使审前程序的控、辩、裁结构逐步得到完善,使之更符合程序制约的原理,从而更加科学化。
  • 宪法学何以成为一门科学?——评张千帆教授《宪法学导论:原理与应用》
  • 宪法学何以成为一门科学?张千帆教授的《宪法学导论:原理与应用》一书从五个方面给予了解答:宪法学研究的科学化首先要求运用科学的研究方法;宪法学理论体系的建构应该具有内在的逻辑性;宪法学只有基于事实和证据展开论证和研究,才可能得出客观的、具有说服力的结论;宪法学必须在继承前人研究成果的基础上,将宪法理论应用于中国问题的探讨,从而实现在继承中发展;科学的宪法学追求人格化的真理。该著作的研究表明:宪法学应该、也能够成为一门严格的社会科学。
  • 启事
  • [评论·专论·争鸣]
    修宪权受制性的法理沉思(贺日开)
    刑法目的解释和体系解释的具体运用
    身份犯共犯之定罪量刑问题新论
    论“亲亲相隐”制度在中国刑事法律中之重构
    略论国际私法的社会基础(李健男)
    论当事人对仲裁裁决司法审查范围的合意变更(丁颖)
    论禁止滥用市场优势地位制度在国际航运竞争法中的运用
    离岸银行业务对巴塞尔银行监管体系的挑战与反思(黎四奇)
    试论信赖法律关系(余立力)
    要件事实理论下的主张责任(段文波)
    仲裁第三人的法理基础与规则制定
    法学中的概念移植问题之研讨
    [中国和平发展与国际法]
    和平解决东海争端法律研究
    [WTO法专栏]
    论世界贸易体制中我国非市场经济地位问题之消解(孙立文)
    [可持续发展与环境法治]
    国际法的新概念“人类共同关切事项”初探——以《生物多样性公约》为例的考察(秦天宝)
    [法史研究]
    敦煌写本《S.1344开元户部格残卷》探微(王斐弘)
    [法律实务]
    论高等学校对学生的管理权之性质(胡芬)
    物权变动中第三人利益保护问题新探——试析一种对第三人利益区分保护的思路
    刑讯逼供社会认知状况调查报告(下篇·警察卷)
    浅议机动车的物权登记制度
    论妨害作证罪的几个问题(吴占英)
    也论刑事审前程序裁判权之主体
    [书评]
    宪法学何以成为一门科学?——评张千帆教授《宪法学导论:原理与应用》(赵娟)

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