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  • 公共政府、法治政府与和谐社会
  • 和谐社会是指社会系统中社会主体各要素和社会子系统紧密联系、相互融洽的一种关系模式,是各种社会关系协调、稳定和有序的社会状态。构建和谐社会,关键在于一个体现公共性的政府用社会普遍认同的公平与正义原则分配社会利益资源和协调不同利益主体之间的利益矛盾和利益冲突。但人类的政治实践表明,政府自主性易侵蚀政府的公共性,从而破坏社会秩序的稳定与和谐,故此,在现代多元社会自由秩序的背景下,法治政府便成为公共政府在制度上的逻辑延伸。法治政府限制了政府的自主性,提升了政府的公共性,实现了政府本质的现实回归,为构建和谐社会提供了基本制度保障。中国欲构建和谐社会,首先必须打造法治政府。
  • 弱势群体保护之法哲学论纲
  • 所谓弱势群体,是指特定人们,由于经济、社会、政治地位等原因,其生存状态、生存环境、生存质量低于所在社会一般民众,或在社会政治权利上受到不公平对待,孤立无助,难以依靠自身和家庭力量维持基本生存,维护基本权利,容易受到伤害的社会成员的集合。社会弱势群体自古就有,关心和扶持弱势群体,不仅仅是为了维护社会稳定,实现国家的长治久安,其中还包含有更多的道义和法律因素。对弱势群体保护,是人本主义和人道法则的基本诉求,也是法治国家应有之义,是衡量一个国家人权状况的重要指标,同时,对弱势群体保护还体现了社会正义、公平、平等等法哲学上之基本原则。
  • 中西权力本性的比较与启示
  • 在对中西权力起源的追溯中,我们可以发现权力的某种本性,也不难发现中西权力实践原初的不一致及其对后世的影响,自国家权力产生之后,有组织的制度化的强制力即得以形成,并承担着组织动员、稳定社会局面和促进整个社会进步的作用,但权力具有的两面性,必须在法治之下有规则地运用。
  • 一个理论的误区:死刑侵犯人权——从宪法学的角度看待死刑问题
  • 死刑的废除在世界范围内固然已成为不可逆转的趋势,但各国有权根据本国的具体国情确定废除死刑的时间表和相应方式。死刑的存废在理论上还存在重大分歧,非人道和侵犯人权是废除论者的理论支撑点,但本文认为这种理论构建有着明显的逻辑瑕疵和理论上的缺陷,同时也无法解释现实中的法律现象。
  • 科学发展观:当代中国经济法良法观之核心
  • 经济法是国家调节社会经济之法。国家调节是现代国家重要的经济社会职能。科学发展观作为党和国家关于经济社会发展全局的战略思想,它同经济法的应然价值、理念和功能是一致的,应当成为经济法的基本指导思想,是经济法良法观的核心内容。经济法贯彻落实科学发展观,需要以人为本,切实维护民众权利,对国家调节权力予以严格规制。经济法不仅关注经济效率,也关注社会公平。经济法应充分运用其权利调整和再分配功能,通过国家调节,统筹经济社会发展中的各种关系,实现全面发展、协调发展和可持续发展。经济法应当、也能够按照科学发展观的要求,解决好当前中国存在的诸如收入分配制度、“三农”问题、贫富差距、社会保障乃至医疗、教育等各种突出社会问题。经济法在作出重大社会贡献的同时也将使自己不断发展完善,成为良法。
  • 和谐征纳的法理求索及现实观照
  • 征纳之道,重在和谐。和谐税收是和谐社会的前提,和谐征纳是和谐税收的核心。法治国家中征与纳是一个矛盾的对立统一体,要求有公平正义的税法体现和把握征纳双方的利益平衡,实现国家税收秩序的和谐。征之道在于肯认纳税人权利,纳亦有诚信之道,二者间相互补充更需要予以协调。在中国实现和谐征纳,要求税法体系自身的健全、税法运行的有序、有效及良性循环。
  • 我国现行共犯制度下片面共犯理论的尴尬及其反思
  • 我国共同犯罪制度以“共犯关系”为核心范畴,决定了共同犯罪故意的主体间性,因此也就排除了片面共犯依靠共同犯罪制度加以解决的可能性。同时,试图通过分则各罪构成要件直接处理片面共犯也不利于刑法分则构成行为类型化的维持;将片面共犯解释为间接正犯则曲解了间接正犯的真正含义。放弃“共犯关系”核心范畴似乎是必然的选择。
  • 人民监督员制度的根据、特征与功效
  • 人民监督员制度是依据民主法治的宪政原则加以设置,由职权机关和相关组织遵循规则推举选任的人民监督员,按照一定规范与程序,对法律监督机关管辖的职务犯罪案件行使自由裁量权进行程序性监督,以规制职务犯罪侦查权、侦查监督权以及起诉权,保障其有序、公正、廉洁地运行,维护公平正义的一种新型社会监督制度。人民监督员制度具有制度根源的基石性、路径依赖的渐进性、选任主体的授权性、监督客体的确定性、制度运行的程序性和目标价值的多元性等特点,符合权力禀赋论,拥有宪法等法律上的依据,遵循权力制衡原则,契合司法现代化价值,其功效主要是对检察机关业务部门建议权的请求启动审查规制、对处于比较优势地位的检察长决定权请求启动团队决策规制和对处于比较优势地位的检委会团队决定权请求启动上一层级的组织规制。
  • 论全球化趋势下国际法的新发展
  • 全球化是当今世界社会经济发展的大趋势,在这种趋势下,国际社会出现了一些新现象,发生了若干重大转变。与此相适应,国际法至少也在四个方面有了新的发展,即实体内容的扩大化,争端解决的司法化,立法程序的民主化,以及基本价值的多元化。
  • 中外税收协定与国内税法的关系——关于我国有关税法条款的检讨
  • 税法和税收协定都有其本身的特殊性,两者之间的关系要比一般的条约和国内法的关系更加复杂。我国《外商投资企业和外国企业所得税法》与《税收征管法》规定,当其与税收协定的规定不同时,税收协定优先。这种规定不仅在法律上缺乏宪法依据,而且在理论上也有可商榷之处。在一定的情况下,国内税法应可优于税收协定。美国关于税收协定与国内税法关系的规定值得借鉴。在我国宪法没有对条约的法律地位进行规定之前,我国国内税法关于税收协定优先的规定应当取消;在宪法对条约的地位进行规定之后。我国的税法可再据以作出适当的规定。
  • 欧盟知识产权滥用的反垄断问题研究——以欧盟新修订的《技术许可协议集体豁免条例》为序心
  • 技术许可中知识产权滥用的反垄断规制,是反垄断法中一个历久弥新的话题。欧盟的知识产权反垄断规则以建立统一的欧洲大市场为目标,注重协调知识产权保护与反垄断之间的关系,其精髓集中体现在最新修订的《技术许可协议集体豁免条例》中。本文评析了该条例,并就该条例与美、目的相关规则进行了比较分析。
  • 国际能源机构法律制度初探——兼论国际能源机构对维护我国能源安全的作用
  • 国际能源机构是和经济合作与发展组织相联系的石油消费国政府间的国际经济组织。国际能源机构的法律制度主要涉及该机构的基本文件、宗旨与原则、成员国、组织结构、职权范围以及活动程序等问题。国际能源机构对加强我国与其他能源消费国的合作、维护我国的能源安全利益等都有积极作用。
  • 终止不法行为——世贸组织争端解决机制提供的首要救济
  • 撤销或纠正违反世贸组织协定的有关措施,大致相当于国家责任法中的停止不法行为,是世贸组织争端解决机制所提供的首要救济。其作用首先主要是终止一个仍在进行中的国际不法行为,以保证被侵犯的世贸组织原则和规则能够继续有效和得到遵守;其次是保证有关成员将来遵守世贸组织协定所规定的义务。为此,在世贸组织争端解决法律与实践中,争端解决机构关于撤销或纠正违反世贸组织协定的措施的建议,主要表现为一种相符的、一般的和预期性的建议,而不是撤销的、具体的和追溯性的建议。终止不法行为这种责任形式,对于促进世贸组织成员遵守与履行义务,虽然很有现实意义,但仍有待改进和完善。
  • 民事司法改革的几个前沿问题——以《人民法院第二个五年改革纲要(2004—2008)》为分析对象
  • 《人民法院第二个五年改革纲要(2004—2008)》的制定与发布意义重大。其中,旨在进一步保障当事人诉权的再审之诉制度、独具中国特色的案例指导制度以及从“会议制”到“审理制”的审判委员会制度的改革,当属《二五纲要》诸多亮点中值得称道的“夺目之星”。不过,以上诸项制度改革目标的实现,亦有赖于对相关问题的进一步认真研究与统筹解决。
  • 我国废旧电子产品循环利用的法律管制机制
  • 本文创新性地提出了我国废旧电子产品回收处理的管理模式(包括对旧产品重用、废产品回收和处理管理),以及电子产品循环利用的规范和立法体系。电子产品经受循环利用法律管制时,受管制的电子产品所有权的寿命随着废旧产品受管制的程度(如废旧产品及其报废条件)而产生了权利差别,法律上会发生环境保护公共政策干预私有物品所有权生命周期的事实。在电子产品循环利用的法律保护问题上,应当注意到两个法律保护目标:一是要充分保护消费者最大化地享受电子产品的所有权及电子产品带来的惠益;二是要考虑到环境和卫生的公共利益,必须将已经不合格的废旧电子产品强制进入回收和处理程序,因此废旧电子产品回收的法律制度也应当沿着产品生命周期在各个阶段的生命属性进行制度规划和制度设计。
  • 论“疑罪从无”对民事责任的影响
  • 我国刑法所独有之疑罪从无原则,来源于西方无罪推定原则,但也有区别。对于依据疑罪从无原则宣告被告人无罪后,受害人及第三人能否以同一事实提起民事诉讼或引用刑事判决进行抗辩,需从不同法系相关概念发展的历史沿革、我国刑事诉讼与民事诉讼所采不同证明标准以及刑事判决既判力在民事诉讼中的适用等方面进行比较和讨论。这些问题将直接导致疑罪从无对相关民事责任的影响。
  • 劳动派遣关系的法律规制研究
  • 劳动关系的传统形态是一种直接雇佣关系,而劳动派遣的“雇佣和使用分离”割裂了这种直接联系,导致了雇主认定模糊,并由此引发了一系列法律规制难题。劳动派遣关系法律规制的重点则是通过“雇主”身份的认定,尽量使其恢复传统劳动关系的基本样态,以确保劳动法对其之规制获得合理性,并在此基础上完善劳动派遣的制度建设。
  • 析侵犯著作权行为与侵犯著作权罪的衔接
  • 2001年10月27日,全国人大常委会颁布了修正后的《中华人民共和国著作权法》(以下简称《著作权法》)。修订后的《著作权法》在第五章中增加了关于犯罪和刑事责任的规定,由于《著作权法》对侵犯著作权之犯罪行为和刑事责任规定的过于抽象,故与刑法本身规定的侵犯著作权罪产生了不相衔接的问题。本文对此问题略予探讨。
  • 论网络自杀协议犯罪场与控制对策
  • 各国社会学界、精神病学界通常将网络自杀(Cybersuicide)、网络自杀协议(InternetSuicidePacts)视作新的自杀类型,实际上,网络自杀协议中存在多种促进、激励甚至直接导致死亡的人为因素,属于互联网时代与自杀相关的网络杀人行为。本文分析了网络自杀协议中之犯罪场及这一犯罪场中各因素的作用机制,并提出应以减少自杀者和有自杀企图者为目标,主张采取结合疏导、减少有自杀念头者和遏制影响自杀的外部消极因素这两方面措施的对策。本文还对网络自杀协议相关法律问题进行了分析,对我国网络自杀协议相关犯罪立法提出了完善建议。
  • 论检察机关的侦查监督职能及其完善
  • 人民检察院作为国家专门的法律监督机关,具有依法实施侦查监督的法定职责。加强侦查监督是维护法律公平与正义,保障司法公正的现实需要。对侦查措施和侦查手段进行监督、贯彻“无罪推定原则”、实行非法证据排除规则、依法保障被告人、犯罪嫌疑人所享有的辩护权利等,对于完善检察机关的侦查监督职能具有十分重要的意义。
  • 交通事故损害赔偿所涉疑难诉讼问题初探
  • 交通事故损害赔偿案件中,受害人或其亲属将事故责任人与保险公司作为共同被告起诉,法院据此作为共同诉讼处理,与现行共同诉讼制度之规定并不相符;而将履行职务行为的司机与其他主体一同起诉,则存在着被告不适格之问题。一般情形下,对交通事故受害人进行救治的医疗机构起诉保险公司,其并不具备原告适格。受害人或其法定代理人怠于行使请求权,致使自己无力支付医疗费用时,应当承认医疗机构的代位权和原告资格。受害人为“无名氏”且因该交通事故而成为无意思表示的“植物人”时,关于医疗机构能否以原告身份诉请事故责任人和保险公司支付医疗费用的问题,应当分别不同情形予以处理;在此过程中,应当注意认定受害人无民事行为能力和为其指定监护人之特别程序与追索医疗费用之通常诉讼程序的协调问题。
  • 论与网络相关的争议之管辖权
  • 与互联网纠纷相关的管辖权尚属于正在发展中的问题。就平等主体间的关系而言,主要涉及合同与侵权。在确定与网络相关的合同争议的管辖权方面通常将合同分为商家间合同与消费合同。对于商家间的合同,大多数的主张是信息移交地是行使管辖权的充分连结点。在消费合同领域,目前各国适用较多的是产品或服务消费地规则,或者产品或服务提供地规则。对于侵权,大多采用“侵权行为发生地”和“损害结果发生地”两项管辖原则。尽管互联网中的每一个IP地址都是唯一的,符合行使管辖权的根据,能够成为确定管辖权的连结点,但就目前的技术而言,网址尚不能单独成为新的管辖基础,也只是在一定情形下可成为法院在确定网络管辖权时需要考虑的重要因素。
  • 2006年总目录
  • 启事
  • [评论·专论·争鸣]
    公共政府、法治政府与和谐社会
    弱势群体保护之法哲学论纲(余少祥)
    中西权力本性的比较与启示(蒋鸿雁)
    一个理论的误区:死刑侵犯人权——从宪法学的角度看待死刑问题(陈永鸿)
    科学发展观:当代中国经济法良法观之核心
    和谐征纳的法理求索及现实观照(丛中笑)
    我国现行共犯制度下片面共犯理论的尴尬及其反思(王志远)
    人民监督员制度的根据、特征与功效(徐汉明)
    论全球化趋势下国际法的新发展(李万强)
    中外税收协定与国内税法的关系——关于我国有关税法条款的检讨(刘永伟)
    [欧盟法论坛]
    欧盟知识产权滥用的反垄断问题研究——以欧盟新修订的《技术许可协议集体豁免条例》为序心
    [中国能源安全问题研究]
    国际能源机构法律制度初探——兼论国际能源机构对维护我国能源安全的作用(杨泽伟)
    [WTO法专栏]
    终止不法行为——世贸组织争端解决机制提供的首要救济(余敏友)
    [司法改革纵横谈]
    民事司法改革的几个前沿问题——以《人民法院第二个五年改革纲要(2004—2008)》为分析对象
    [可持续发展与环境法治]
    我国废旧电子产品循环利用的法律管制机制(杜群)
    [法律实务]
    论“疑罪从无”对民事责任的影响
    劳动派遣关系的法律规制研究
    析侵犯著作权行为与侵犯著作权罪的衔接
    论网络自杀协议犯罪场与控制对策(皮勇 [1,2,3])
    论检察机关的侦查监督职能及其完善(刘方)
    交通事故损害赔偿所涉疑难诉讼问题初探(刘学在)
    论与网络相关的争议之管辖权(黄任众)

    2006年总目录
    启事
    《法学评论》封面

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