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文献检索:
  • 宪法的人类学解释
  • 人是宪法的起点,也是宪法的归宿。宪法与人一样,都是特定环境的产物,人类正是在营造环境的过程之中创造了诸种法则。与所有法则之存在一样,宪法的存在也以人之存在为条件,但这种以人为条件的存在,又以其特有的方式渗入人的存在,成为人之存在的有机成分。如果说,人之存在的创造性本能构成了宪法制度得以优化的内在驱动力,那么,宪法之存在的规范性本质则构成了人类有组织之存在得以续展的基本条件。
  • 宪法是组织共同体的规则
  • 宪法是组织共同体的规则,这一命题是对宪法形而上的思考。宪法是国家根本法的观念具有时代局限性、文化局限性和逻辑局限性。共同体是解读宪法的核心范畴,共同体属性是关于宪法真实意蕴的核心叙事。宪法的正当性、最高性和根本性源自其组织共同体的事实本身,也是从共同体关系的互助性、共同体功能的自足性、共同体生活的整体性、共同体价值的终极性所自然演绎出的逻辑结论。
  • 法院确认超诉请范围的调解协议之法理基础
  • 根据《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第九条,人民法院可以确认当事人之间超出诉讼请求范围达成的调解协议,这是最高人民法院在新形势下就完善诉讼机制以促进和谐社会之构建所作的一项重要的制度安排。就诉讼法理而言,当事人超出诉讼请求范围达成的调解协议,可被看成是一方当事人所提出的新的诉讼请求得到了对方当事人的认诺。鉴此,受诉法院对之作出的确认,并非典型意义上超诉请范围之不当处置,而是充分体现了诉讼调解的合意基础、开放原则以及“瞻前顾后”等特质,同时亦为实现调解与判决的“无缝对接”提供了制度基础。
  • 群体诉讼的价值与功能
  • 群体诉讼具有提高诉讼效益,维护法律适用的统一,保护弱势群体的合法权益,追求公益以及强化实体法的实施等方面的价值和功能。但并非所有进入法院的群体纠纷都要通过这种方式加以解决,在实践中,从理论上或宏观角度推定的效果未必都能成为现实。许多群体纠纷案件采用一些替代性的方式,即其他具有解决群体纠纷功能的诉讼制度,可能效果更好。这两类方式各自有其发挥作用的空间和范围,协调并发挥好这两种解决群体性纠纷方式的作用非常重要。
  • 论法院调解制度的创新——基于价值与功能的法理思辨
  • 法院调解制度在其历史发展中发挥着政治导向、法律规范、秩序协调、发展创新等功能,帮助实现民主、公正、和谐、文化传承等价值。但是,由于法院调解制度蕴含着理念的冲突,权利与权力的对抗,方式与机制的分离等要素,故需要以更加广阔的视野去认识与平衡,需要通过澄清调解原则的真意,划分调解权力的界限,建立完整的协调机制等方式进行制度改良,以期实现民主与法治、公正与效率、法院与社会的协同归一。
  • 论民事简易程序向普通程序之转换
  • 简易程序向普通程序转换的核心问题是程序转换的方式和效力问题。在此问题上,德国法比较注重程序的安定,在不得不转换时才予以转换;而日本法则更关注程序的灵活性、程序与纠纷类型的一致性以及当事人的程序主体性。根据我国的实际情况,简易程序向普通程序的转换具体应采两种方式:一是当事人申请转换;二是法院依职权转换。第一种方式需要由法院审查决定,第二种方式则须征得当事人同意。同时,在时机上应将这两种方式的转换均限制在案件受理后至判决宣告前。简易程序转换为普通程序后,有无必要重新立案、答辩、调查证据和开庭辩论,应当依据导致程序转换的原因以及这些行为和制度在民事诉讼中的特点与地位不同,作出有针对性的具体回答。
  • 论宏观调控合法性的公众评判依据
  • “合法性”或者“正当性”一词,通常描述大众对一种制度,特别是政治制度的信任与支持,即公众认同。一种制度只有当它得到公众认同时,它才具有合法性或正当性。宏观调控作为一种重要的国家经济制度,也存在公众认同的问题。由于宏观调控事关国计民生,与公众利益息息相关,其实施结果就成了公众对之认同的主要标尺。而公众的认同包括多方面的复杂因素,不仅仅限于合乎法律。因为,从现实审视,即便是完全合乎法律的宏观调控行为,也未必会得到公众的认同。因此,对宏观调控的合法性,不能只从法律层面评判。除了符合法律的要求,宏观调控的合法性还取决于政治的、经济的、伦理的、文化的等多种评判依据。
  • 《联合国反腐败公约》框架下我国反腐败国际合作机制的构建与完善
  • 反腐败国际合作机制是打击跨国腐败犯罪的基本保障。《联合国反腐败公约》对此提出了具体的要求。为此,我国应完善反腐败的国内刑事法律,加强反腐败国际合作的双边立法和合作措施,建立与该公约相衔接的反腐败国际合作机制,以满足我国反腐败实践的迫切需要。
  • 论结合犯的立法意义
  • 研究结合犯的立法意义,就是要揭示立法者将数个犯罪的构成要件结合规定为一个犯罪构成要件的目的。中外刑法学界对此有着不同的认识。事实上,设置结合犯的立法意义在于克服运用现行刑罚制度惩罚特定数罪的不足,以加重犯罪人的刑事责任。结合犯作为一种加重犯罪人刑事责任的立法技术具有坚实的理论根基。
  • 浅谈联合国法律资料的整理和利用
  • 联合国法律资料是国际组织出版物中一种最复杂、系统和悠久的文献资料。如何管理与利用好联合国法律资料,是我国21个联合国资料托存图书馆面临的共同课题。本文结合武汉大学法学院图书馆近8年来的实践,在分析总结联合国法律资料的特性的前提下,重点探讨了联合国法律资料的整理与检索。
  • 欧盟不公平商业行为指令简介
  • 由于目前各成员国立法上的差异阻碍了欧盟消费者保护水平的提高和内部市场的完善,欧盟制定了《不公平商业行为指令》。指令以“最大协调”的全新立法模式,对不公平商业行为做出了禁止性规定。在制定的方法和涉及的领域方面都是对以往立法的突破。本文对指令的目标及适用范围、不公平商业行为的定义及分类等进行了介绍和分析,并在最后指出了其进步之处和存在的主要问题。
  • 企业社会责任问题给国际法带来的挑战
  • 经济全球化背景下,企业为谋求生存和发展而带来的种种社会问题,使企业社会责任运动应势而行,企业社会责任守则也广泛推行。但守则中存在的某些主观性问题,不仅使其效力大打折扣,也使企业担负社会责任的行为成为一种“时尚秀”,企业社会责任的国际认证更令人生疑。企业社会责任问题的新发展,给国际法带来了诸多挑战性问题。找到应对这些问题的方法,有助于解决企业社会责任问题,有助于改善国际市场的竞争环境,有助于企业为人类创造更高的生存标准和更好的生活环境。
  • 作为特殊破产债权的欠税请求权
  • 2007年6月1日起,《企业破产法》正式施行。相比《企业破产法(试行)》及《民事诉讼法》中的“企业法人破产还债程序”,这部法律增加了诸多创造性规定,对解决破产求偿具有重要意义。仅就与欠税相关的问题而言,《企业破产法》将欠税确认为一种债权,要求税务机关在限期内申报,并准予其优先于其他债权受偿。这不仅是税法理论的突破,更对破产程序带来深远影响。其中最核心的1.7题即为,作为公法主体的税务机关,如何以债权人身份楔入破产还债程序?对于享有优先权的税收,其范围如何界定?税务机关内部的关系如何协调?税收优先权与担保物权的竞合如何解决?本文从新旧破产法的比较入手,围绕破产税收债权这个核心,对上述问题进行了解答。
  • 美国的独立董事制度及其对我国的启示
  • 美国的公司丑闻事件促使美国独立董事制度有了新的发展。本文首先论述了董事会的职能与美国独立董事制度的建立,然后分析了独立董事之独立性的内容及影响因素,再以特拉华州法院审理的三个案件说明美国独立董事制度存在的失灵现象并分析了造成这种现象的主要原因,最后论述了美国独立董事制度的新发展及其对我国的启示。
  • 我国取保候审制度之完善——以加拿大的保释制度为借鉴
  • 由于我国取保候审制度在法律规定上的不完善,使其承担的降低审前羁押率的预期功能未能得到充分的发挥。鉴此,有必要借鉴加拿大保释制度的相关规定,对我国取保候审的性质与程序构造、取保候审的方式、取保候审中的证据运用、取保候审的救济以及未成年人取保候审的特殊规定等方面进行完善。
  • 网络版权侵权行为构成要件探论
  • 网络版权侵权行为日益常见。判定是否侵权,往往需要从侵权行为的构成要件入手。本文从侵权行为的一般构成要件入手,结合网络版权的特殊性,深入分析了网络版权违法行为与网络版权侵权行为的联系和区别,以及网络版权违法行为的阻却事由,探讨了网络版权损害事实的特征,阐述了网络版权违法行为和损害事实之间的因果关系,最后论述了网络版权侵权行为的归责原则,认为网络版权侵权行为有着自己独特的构成要件并得出最终结论:应针对不同情况分别适用过错责任原则和无过错责任原则。
  • “教唆未遂”诠释新解——关于体系性解释和目的解释方法的适用
  • 教唆犯是我国刑法规定的共同犯罪人之一,对其性质的探讨应在我国共同犯罪的立法框架内进行。对刑法第29条第2款规定的理解,应根据我国刑法的立法规定,注意刑法条款的整体性和协调性。刑法第29条第2款规定的内容应属于教唆(型)共同犯罪的未遂。对其处罚,应遵循刑法关于犯罪未遂的处罚原则。
  • 论我国刑法中的犯罪动机与犯罪目的
  • 学界关于动机与目的争论的主要原因是,刑事立法和刑法理论没有严格按照犯罪目的既有的概念来使用这一用语,同时,动机与目的的相对性也使两者的界限并非泾渭分明。以现行立法为基础、以动机与日的之本质属性为根据,在“超过的主观要素”中划分出犯罪目的和犯罪动机是可行的。目的内容的客观性和动机内容的纯主观性是划分两种主观心理因素的根本标志。在学理上,目的犯可以分为肯定性目的犯与否定性目的犯,单一性目的犯和选择性目的犯,实质上的目的犯和形式上的目的犯。刑法应当取消形式上的目的犯的规定,以免引起不必要的认识分歧和认定困惑。我国刑法指明的犯罪目的,多为犯罪目的,个别属于犯罪动机,也有一些并非属于超过的主观要素,其实是该罪的意志因素。其中,既有明示的规定,也有隐含的规定。金融诈骗犯罪、非法占有型财产犯罪以及贪污罪中的“非法占有目的”并非是超过的主观要素,实属各罪的意志因素。
  • 英国封建政治的特质与宪政的生成
  • 中世纪英国的封建政治直接生成了英国的宪政思想和体制,这是一个历久弥新的话题。探其缘由的契约原因论、非契约原因论等主张,莫衷一是。设若从契约的特征出发,探求封建契约的财产对价原因,归纳其精神理路,仍然有研究必要。除契约外,客观规则的沿用,使得各种保护自由、财产以及限制王权的法律和惯例,能在贵族与国王的斗争中实际地发生作用。延至中世纪晚期,英国已经形成了国家与社会之间的相互平衡的宪政结构,从而铺就了通往市场经济和民主政治的道路。
  • 宋代司法中的“吏强官弱”现象及其影响
  • 与唐宋之际社会转型相适应,宋朝建立了比较完善的官僚制度和法律制度,司法的理性化和形式化程度有很大提高,为胥吏活动提供了巨大空间,而以诗赋和经学相高的士人在司法实务中不得不依赖吏人,以致出现“吏强官弱”的局面。胥吏司法作用的增强对宋代司法技术、司法体制乃至整个法律制度的发展都产生了深远的影响。
  • 公平原则对契约严守的修正——国际示范立法中的情势变更
  • 国际示范立法(此处特指《国际商事合同通则》和《欧洲合同法原则》)与传统的英美法及大陆法一样,都确立了“合同必须信守”原则,但在某些情况下,固守绝对契约的观念则会给当事人造成极其不公的后果。鉴此,基于公平原则的要求,情势变更原则便首先在两大法系国家的合同法理论及司法实践中获得了生存的空间,尔后又在国际示范立法中有了立足之地。本文主要从国际示范立法关于情势变更的理论基础、构成要件及法律后果等方面进行了评析,以期对完善我国情势变更原则的相关立法有所启示。
  • 一部推动与发展我国欧盟法学研究的力作——曾令良教授新著《欧洲联盟法总论》评介
  • 欧盟法学在中国的研究始于上世纪八十年代,迄今已有二十多年的发展。这期间,大量有关欧盟法的专著、译著、教材和论文面世,尤其是随着中欧关系的稳健发展、中欧合作项目的逐步推动、我国对外交流的日益增多,加之国内高等院校、科研院所普遍开设欧盟法课程,中国的欧盟法学研究正呈现出方兴未艾的发展势头。而《欧洲宪法条约》(以下简称《宪法条约》)的出台无疑在更大程度上提升了国内学界关注和研究欧盟法的热情。不过,目前国内的欧盟法著作大多尚限于介绍上世纪90年代的欧盟法律制度,或过于宽泛,
  • 启事
  • 一、为适应我国法学研究事业日益发展的需要,经批准,我刊已于2004年第一期起,改版为大16开本(仍保持160个页码),并进一步改进刊物装帧质量,因此带来了办刊成本的明显增加,加之我刊邮局发行费用亦已于2004年起大幅上扬,故每期订价相应调整至18元6角(国外订价每期$10元),全年订价111元6角(国外全年订价$60元),欢迎新老订户订阅。此次改版、调价后,我刊将作较长时期的稳定,并进一步努力提高办刊质量,为广大读者服务。
  • 《法学评论》封面

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