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  • 加强党内民主带动人民民主 免费阅读 收费下载
  • 党的十七大是在我国改革开放关键时期召开的一次十分重要的会议,是一次承前启后,继往开来的重要会议。胡锦涛总书记在大会上所作的报告,是在新的历史起点上开创中国特色社会主义新局面的政治宣言和行动纲领,也是全面落实依法治国基本方略、加快建设社会主义法治国家进程的根本指南。为了切实把法学界、法律界的思想和行动统一到党的十七大精神上来,真正把党的十七大精神贯彻落实到法学研究、推进依法治国的各项工作中去,本刊特组织了这次笔谈,邀请“山东省首届优秀中青年法学家”中的部分同志畅谈学习党的十七大报告的体会。希望能对广大读者学习党的十七大报告有所帮助和启迪。
  • 充满法治精神的权利宣言 免费阅读 收费下载
  • 党的十七大报告全面阐述了包括邓小平理论、“三个代表”重要思想以及科学发展观等重大战略思想在内的中国特色社会主义理论体系。在这个理论体系中,法治建设理论是一项十分重要的内容,而且贯穿于整个理论体系之中。从法学和法治的角度看,十七大报告通篇充满了法治思想,宪法、法律、法制、法治、司法、依法治国、依法行政、依法执政、
  • 全面落实依法治国基本方略的重大任务 免费阅读 收费下载
  • 党的十七大报告是一篇开创中国特色社会主义事业新局面的政治宣言,也是指导中国特色社会主义法治建设的纲领性文献。报告提出了中国特色社会主义法治发展的指导思想,明确了全面落实依法治国方略的重大任务,对于加快建设社会主义法治国家具有重大的现实意义。
  • 从科学发展与社会和谐的内在统一看法制建设的任务 免费阅读 收费下载
  • 在以和平与发展为时代主题的今天,我国政权机关、执政党和学界、新闻舆论普遍用科学发展取代传统的发展理念,这是政治家、学者和管理者们对发展的符合时代要求的新的诠释,是发展这一人类价值观在环境时代的特殊表现形式。我们应该按照环境时代对人类行为、国家战略、社会发展政策等的要求,把科学发展变成法制建设的指导思想。
  • 民主、民生与和谐社会建设 免费阅读 收费下载
  • 胡锦涛总书记在十七大报告中强调,要高举中国特色社会主义伟大旗帜,实现中华民族的伟大复兴。这个旗帜是当代中国发展与进步的旗帜,是全党和全国人民团结进步的旗帜。
  • 政治发展、社会建设与公民权利 免费阅读 收费下载
  • 十七大报告关于政治发展的论述核心是民主,人民民主是社会主义的生命。报告重申中国政治发展的逻辑起点是人民民主,政治发展的基本战略是党的领导、人民当家作主和依法治国的有机结合,政治发展的根本目标是政治文明,即社会主义民主政治。政治文明的概念建立了中国政治发展的基本分析框架,并使中国政治发展蕴含着新意,
  • 站在新的起点上进一步加强行政法治建设 免费阅读 收费下载
  • 党的十七大报告从坚持和发展中国特色社会主义的战略高度强调:“全面落实依法治国方略,加快建设社会主义法治国家”;“加快行政管理体制改革,建设服务型政府”;“完善制约和监督机制,保证人民赋予的权力始终用来为人民谋利益”。这些重要论断和要求,引领和推动着当代中国行政法治建设的方向。
  • 对我国控辩平等的检视与思考 免费阅读 收费下载
  • 控辩平等原则在我国法律制度和司法实践中还只是雏形,其与国际公约和司法准则对控辩平等的要求依然存在较大差距,甚至在某些方面尚未达到控辩平等之最低标准要求。在我国刑事诉讼法之再修改中,应当以控辩平等原则为基本原则,重构我国控辩关系及其相关体系,厘清控辩平等与刑事诉讼本质及其基础理论的关系,解读控辩平等的现代内涵,建立合理的刑事诉讼权力结构,扩张被指控人的辩护权,培养执法者正确的司法理念与适格的职业素养,研究决策者与社会公众在控辩平等原则构建方面的互动机制,为立法和司法实务提供参考。
  • 论“法人作品”规定的重构 免费阅读 收费下载
  • 《著作权法》同时规定了“法人作品”和“特殊职务作品”及其两者不同的著作权归属规则,导致在实践中难以区分这两类作品。因此,应当对“法人作品”的规定进行重构,对其原则适用“委托作品”和“特殊职务作品”的著作权归属规则,并同时规定自然人作者不在作品上署名的情形。
  • 应然与实然:法律的神圣使命——解读庞德《法律的任务》 免费阅读 收费下载
  • 《法律的任务》一书是庞德对法学理论的贡献之一。在该书中,庞德从美国社会现实出发,赋予法律以特定的内涵,认为法律作为国家重要的社会调控方式,发挥着重要的功能,特别是在高度复杂的现代社会里,无论是“应然”还是“实然”的法律都担负着神圣的使命。它以调整社会利益为核心,促进社会的文明,保障社会的安全。但是,由于诸多因素,法律在社会运行中,实际效果如何,是我们应该关注和研究的课题,也是未来法律的重要任务。
  • 检察机关代表被害人提起民事诉讼的正当性研究——以侵害国家或社会利益犯罪为范例的考察 免费阅读 收费下载
  • 对侵害国家或社会利益的犯罪有必要提起附带民事诉讼,因为刑事处罚与行政处罚都不能代替民事赔偿。在侵害国家或社会利益的犯罪中,如果有权提起附带民事诉讼的单位或管理部门没有提起附带民事诉讼,检察机关可以代表国家或社会利益提起附带民事诉讼。检察机关代表国家利益和社会提起附带民事诉讼的根据是检察机关享有的法律监督权。检察机关不得对侵害公民私人权益的行为提起附带民事诉讼。
  • 市场支配地位认定与对冲基金的市场控制力——评《反垄断法》第17、18、19条 免费阅读 收费下载
  • 《反垄断法》在对市场支配地位的界定中强调了经营者对市场的控制能力,并对具体的参考因素进行了规定。但是,该法对市场支配地位的界定忽略了对经营者“持续地”获取利润的能力的要求,而这一缺失会造成很多仅仅是短期内影响市场的因素也被纳入到反垄断法的规制范围中。对冲基金的运作特点决定了它可以利用金融杠杆撬动百倍于自身的资金,能够在一个较短的时间内控制市场,引起价格的波动,从而获取暴利。但从反垄断法理论上讲,对冲基金并不属于反垄断法需要规制的情况。因此,对于我国所制定的《反垄断法》而言,需要用更为严密的语言界定市场支配地位,确定其规制的范围。
  • 论股东对公司财产之保险利益 免费阅读 收费下载
  • 股东对公司财产是否有保险利益?这是一个在各国保险法学界一直存在较大争议的问题。我国《保险法》对这一问题未作规定。在当今我国社会条件下,承认股东对公司财产具有保险利益,不仅具有现实必要性,也符合可保利益原则的立法精神。从理论上讲,股东对公司财产存在实质上的利害关系,而这种利害关系是在法律上能够主张或被法律承认的、可以确定的经济利益关系。承认股东对公司财产具有保险利益不会引发赌博和道德风险的发生。在实践中,承认股东对公司财产具有保险利益,可以通过定值保险、不定值保险、概括保险等方式进行实务操作。
  • 我国一人有限责任公司设立制度评析 免费阅读 收费下载
  • 我国《公司法》对于设立一人有限责任公司的出资设置过高的门槛,容易导致实质上的一人有限责任公司的大量设立和存在,并引起股权纠纷和债务纠纷。一个自然人限设一个一人有限责任公司存在较多的不合理性。监事(会)没有必要作为一人有限责任公司的必设机构。建议尊重市场选择,放宽一人有限责任公司的设立标准。
  • 地理标志战略与西部大开发 免费阅读 收费下载
  • 实施地理标志战略,开发、利用、管理和保护好本地区地理标志资源,对于西部地区的大开发具有重要意义;实施地理标志战略,是实施西部大开发和实施知识产权战略的最好切入点。西部地区在保护、利用地理标志方面还存在不少问题,解决好这些问题并确立和实施地理标志战略,本身就是抓好西部大开发的一项内容之一,它同西部大开发战略和其他知识产权战略一起,可以共同助推西部地区经济社会协调发展。
  • 农村房产执行的法律障碍及其出路 免费阅读 收费下载
  • 农村房产如何执行,我国法律和司法解释基本空白,而现今的宅基地制度、房产制度、社保制度等,又构成了执行农村房产的重重障碍。将农村房屋使用权从所有权中分离出来或将农村宅基地所有权收归国有是消除这道障碍的两个出路,前者是在现有土地所有权制度上作技术性的添加,让房屋使用权承载执行的需要,避免土地制度遭受执行的冲击,后者则是对农村土地所有权制度作部分修改,使宅基地使用权的城乡二元分立结构走向城乡一元的统一,从而实现城乡房产执行制度的并轨。同时农村房产执行中应体现人权高于债权的理念,应尊重当地民风民俗,保障房屋共有人、承租人及同村村民的优先购买权,这样既有利于债权人权利的实现又促进了和谐社会的建设。
  • 论“罪疑唯轻”原则下刑事被告之举证负担 免费阅读 收费下载
  • 罪疑唯轻是刑事法中的重要裁判原则,裁判者在犯罪事实存在疑问时必须作出有利于被告的裁判。如果公诉方不履行法定的证明责任,或者刑事被告提起“有事实根据的合理怀疑”使案件事实真伪不明时,裁判者应当遵守罪疑唯轻原则作出有利于刑事被告的判决。“选择确定”本质上是罪疑唯轻原则例外,但刑事被告在选择确定中仍无需承担主观的举证责任,只承担客观的证明责任。在程序性事项上,除重大的影响刑事被告权利的事项外,罪疑唯轻无适用余地。
  • 论商标法的价值定位——兼论我国《商标法》第1条的修改 免费阅读 收费下载
  • 商标法的价值定位决定了商标法的取向,影响着商标具体制度的设计。目前我国《商标法》将“加强商标管理”、“保护商标专用权”和“维护消费者利益”作为立法宗旨,具有浓厚的计划经济色彩。为适应市场经济的需要,我国应将商标法定位为“维护消费者利益”、“保护商标权人利益”和“维护市场公平竞争”,并应以此修改我国《商标法》的第1条规定。
  • 对完善我国《个人所得税法》的思考 免费阅读 收费下载
  • 随着中国社会经济的发展,个人所得税在调节个人收入,维护社会公平方面的重要意义将更加凸显。我国现行的《个人所得税法》存在的主要问题有:税制模式不能体现纳税人税负的公平合理;个人所得税的征收范围窄,不利于发挥税收的调节作用;费用扣除标准的设定不合理;税率设定复杂显失公平;税收征管缺乏力度;全社会依法纳税的意识依然淡薄,纳税义务人故意隐瞒收入。其改进方案包括:选择合理的税制模式;拓宽个人所得税的征税范围,减少减免税项目;调整费用扣除标准;税率调整;加强税收源头控制,防止税款流失;加大对偷漏个人所得税行为的查处、打击力度,维护法律的严肃性。通过有针对性的改革,进一步修改、完善适合我国社会主义市场经济发展需求的科学的《个人所得税法》。
  • 制约权力和规范行为——修订《民事诉讼法》的标准、指导思想和立法技术刍议 免费阅读 收费下载
  • 制约权力和规范行为是良法的标准,良法是法治社会的基本要求。制约权力立法指导思想的缺失和不注重在立法技术上规范行为是我国《民事诉讼法》落后的重要原因。修订我国的《民事诉讼法》,把制约法院权力作为立法指导思想,把注重规范法院的行为作为立法技术上的重点,使其符合良法的标准,对于保障民事诉讼的正常进行、有效防止法院的怠法、枉法行为将起到积极的作用。
  • 合伙作为第三种民事主体否定论大纲——以法人制度的价值与功能为考察线索 免费阅读 收费下载
  • 我国现有民法理论主流观点认为应该赋予合伙以民事主体地位,具体而言就是在自然人与法人之外的“第三类民事主体”。从民事主体的价值基础和演变逻辑来看,民事主体只应该存在二元模式,不存在第三类民事主体的问题。合伙本身存在的形式是多样的,因此只能根据民事主体的价值评判标准将部分合伙纳入到法人的范畴之中。
  • 也论组织乞讨罪 免费阅读 收费下载
  • 设立组织乞讨罪一方面考虑到维护社会治安秩序和未成年人、残疾人合法权益的重要性,另一方面是为了与有关规定相衔接。该罪的犯罪客体是残疾人和未成年人的意志自由,在客观方面表现为以暴力、胁迫为手段组织乞讨,主观方面是故意,而且不需具备牟利的目的。本罪的设立并不一定能有效地实现保护残疾人和未成年人身心健康的目的。
  • 我国流域水资源可持续利用的法律问题及对策 免费阅读 收费下载
  • 实现流域水资源的可持续利用,对于保障和促进我国经济社会的全面、协调、可持续发展具有重要的现实意义和深远的战略意义。我国流域水资源现状是人均占有量少,流域分布不均,浪费严重,污染加剧。流域水资源存在的法律问题主要是立法理念陈旧,法律法规相互冲突,水权界定不清晰,流域生态补偿的法律制度缺失,公众参与立法制度缺位。解决的法律对策是转变指导思想,更新立法、执法理念,制定流域法,建立系统的流域管理机构,建立水权制度和流域生态补偿法律制度,建立完善公众参与制度。
  • 论民事抗诉对实现司法公正的价值 免费阅读 收费下载
  • 司法公正是社会主义法治内涵的核心价值,它直接关系到公民的人身、财产安全和社会的稳定与安宁。民事抗诉制度对于实现司法公正具有重要的价值,具体表现在:它能有效地监控法官的自由裁量权,有效地节省司法资源,克服司法地方化。正因如此,在我国目前条件下,民事抗诉制度只能不断完善与加强,决不能削弱,更不能废除。
  • 对破产管理人法律地位的思考 免费阅读 收费下载
  • 破产管理人制度是各国破产法中非常重要的一项制度,该项制度的目的是试图在破产程序过程中由熟悉破产业务的专业人员来接管债务人财产和处理与债务人财产相关的事务。而在我国旧破产法中一直没有这项制度,管理人的部分职责主要由清算组来承担。为此,自2007年6月1日起开始实施的新《企业破产法》中,借鉴了国外立法经验,引入了破产管理人制度。作为一项全新的制度,其在我国破产法理论和实践中的确立,需要基本理论的澄清与相关制度的辅助,其中最重要的就是明确破产管理人的法律地位。破产管理人法律地位的明确,是解决破产法其他理论问题的基础,也直接决定着立法者对其职责的确定,以及相关法律制度的设计,对其责任的承担方式也有决定意义。
  • 《法学论坛》2007年总目录 免费阅读 收费下载
  • 山东天航律师事务所部分合伙人 免费阅读 免费下载
  • 孔旻,男,1968年出生,大学本科学历,山东天航律师事务所合伙人,主任律师。1994年从事专职律师工作,代理民事、经济、行政等诉讼案件以及非诉讼法律事务,为当事人挽回直接经济损失数亿元,受到当事人的好评。先后被山东省司法厅评为山东省“优秀青年律师”、被济南市司法局评为济南市首届“泉城十佳青年律师”第一名,
  • [专题笔谈·党的十七大报告与法治建设]
    加强党内民主带动人民民主(李玉福)
    充满法治精神的权利宣言(房绍坤)
    全面落实依法治国基本方略的重大任务(于向阳)
    从科学发展与社会和谐的内在统一看法制建设的任务(徐祥民)
    民主、民生与和谐社会建设(陈金钊)
    政治发展、社会建设与公民权利(肖金明)
    站在新的起点上进一步加强行政法治建设(孟鸿志)
    [学术视点]
    对我国控辩平等的检视与思考(冀祥德)
    论“法人作品”规定的重构(王迁)
    应然与实然:法律的神圣使命——解读庞德《法律的任务》(谢冬慧)
    检察机关代表被害人提起民事诉讼的正当性研究——以侵害国家或社会利益犯罪为范例的考察
    市场支配地位认定与对冲基金的市场控制力——评《反垄断法》第17、18、19条(李剑)
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    论股东对公司财产之保险利益(任以顺 李丽丽)
    我国一人有限责任公司设立制度评析(殷洁)
    地理标志战略与西部大开发(张术麟)
    农村房产执行的法律障碍及其出路(吴萍)
    论“罪疑唯轻”原则下刑事被告之举证负担(陈珊珊)
    [特别策划·法律修订和完善研究]
    论商标法的价值定位——兼论我国《商标法》第1条的修改(邓宏光)
    对完善我国《个人所得税法》的思考(张龙)
    制约权力和规范行为——修订《民事诉讼法》的标准、指导思想和立法技术刍议(高健)
    [探索争鸣]
    合伙作为第三种民事主体否定论大纲——以法人制度的价值与功能为考察线索(蒋学跃 向静)
    也论组织乞讨罪(熊永明)
    [实务观察]
    我国流域水资源可持续利用的法律问题及对策(赵春光)
    论民事抗诉对实现司法公正的价值(张学武)
    对破产管理人法律地位的思考(康晓磊 仲川)

    《法学论坛》2007年总目录
    山东天航律师事务所部分合伙人
    《法学论坛》封面

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