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  • 论劳动合同法的立法依据和法律定位 免费阅读 下载全文
  • 劳动合同制度实施中存在的无合同、合同短期化、不规范等问题,严重地侵害了劳动者的权益,影响了劳动关系的和谐。这种劳动关系的现状特别是劳动合同制度实施过程中存在的问题,是劳动合同立法的现实依据。劳动合同立法的的理论依据,则在于劳动合同法律所规制的劳动合同关系,是一种具有从属性质的个别劳动关系,劳动合同也是一种从属性的合同。这是一种不对等和不平衡的关系。劳动合同立法的基本目的是为了实现劳资双方的力量相对平衡,以实现劳动合同关系长期化和稳定化。为此,《劳动合同法》的基本定位应该坚持以下原则:以劳动者保护为基本宗旨的《劳动法》应是劳动合同立法的基本的法律依据;劳动合同立法的主旨和出发点是保护劳动者;劳动合同立法的社会功能是追求社会公平,实现劳资两利;对于劳动关系的调整必须强调公权力的介入。
  • 劳动合同法适用范围解析 免费阅读 下载全文
  • 《劳动合同法》在适用范围方面较之于《劳动法》:一是扩大了适用主体的范围,二是将非典型劳动关系及事实劳动关系等纳入调整的范畴。劳动合同法对适用范围的界定,直接牵涉到我国劳动人事管理体制改革的大局,关系到不同主体的利益及其保护,必然在立法过程中经历反复的论证和博弈,同时在实施过程中需要加以全面理解、具体诠释和对立法精神的探究。
  • 劳动合同效力制度的突破和疑点解析 免费阅读 下载全文
  • 基于劳动关系和劳动合同的特殊性以及解决现实问题的需要,《劳动合同法》关于劳动合同生效及其要件、劳动合同无效事由和后果的规定,对《合同法》和《劳动法》的突破及其引发的疑点主要在于:书面劳动合同生效与口头(推定)劳动合同生效的相对分离;劳动合同有效要件与无效事由的不尽相同;劳动合同无效后果的分阶段处理。这也是解读和完善劳动合同效力制度的重点。
  • 法律事实的实证探究 免费阅读 下载全文
  • 法律事实及其与事实、客观事实、要件事实、裁判事实等概念之间的逻辑关系是法律事实研究的基本线索。法律事实是事实的一个种类,二者之间的种属关系是界定法律事实的基础。客观事实并不是法律事实在宏观上的对应范畴,只有在微观层面,相对于可能受主观因素影响的要件事实和裁判事实才有其意义。要件事实与裁判事实存在着质的区别,对法律事实的研究必须区分这两个概念才能够得到深入。
  • 先秦法家:法治的中国渊源 免费阅读 下载全文
  • 一个国家的不同时代以及同一时代的不同国家,都有着不同的法治理论和实践。无论是古代西方的法治思想还是古代东方的法治思想,都不过是现代法治的思想渊源而已,并不能与现代法治划等号,真正作为现代意义上使用的法治概念,是由资产阶级启蒙思想家首先提出来的,是与资产阶级民主相伴随而得以阐述和论证的,并且经过无数思想家们的努力,才使其逐步完善,成为现代国家的法律实践。从法治构成的角度出发,论证春秋战国时期法家的思想是符合法治的最低要求的,进而得出法家的法治思想是现代法治的渊源之一,并试图通过此类对中国传统法律文化的研究,重新审视、提升其作为世界文明的重要组成部分。
  • 维护公平竞争是商标法的根本宗旨——以《商标法》修改为视角 免费阅读 下载全文
  • 商标保护是规范市场秩序,维护公平竞争的重要机制。商标法修改应当从商标注册、使用到保护的全过程贯彻维护公平竞争秩序的立法宗旨。商标注册应遵循诚实信用原则,对抢注他人在先使用的商标者不仅应撤销注册,而且要给予罚款;不得超越注册商标专用权范围使用注册标记,违者以冒充注册商标论,除责令改正外并应处以罚款;不得擅自改变注册商标标识;使用注册商标要附加注册标记,否则在侵权诉讼中不能获得损害赔偿;要强化对注册商标的保护,对故意假冒他人注册商标的侵权行为,特别是再犯,可判处三倍以下惩罚性赔偿和合理的律师费;假冒注册商标本身就属于性质严重的行为,不应以“情节严重”、“数额较大”为犯罪构成要件,以充分发挥刑法在保护商标权中的威慑作用。
  • 刑事DNA数据库的基因隐私权分析 免费阅读 下载全文
  • 从20世纪80年代中期开始,警察就在刑事调查中使用DNA分析,如今他们又有了打击犯罪的新武器:刑事DNA数据库。可是,在这个人权至上的时代,人们除了关心如何有效地打击罪犯之外,对刑事DNA数据在采集、储藏与使用中的隐私权保护也颇为用心。要解除民众对DNA数据库的担忧,法律必须对DNA样本的保留时间、DNA检体的使用目的及DNA数据的使用对象规范清楚。
  • 立法的合法性评估 免费阅读 下载全文
  • 法律绩效评估是指法律实施一段时间以后,有关政府部门、组织或人员对其实施效果等进行评估,根据法律在实施中存在的问题,分析其立法上的原因,从而进一步完善立法。立法的合法性评估是法律绩效评估的重要内容之一,它包括立法的形式合法性、价值合法性以及实践合法性的评估。当下中国立法面临权限不清晰、公众参与缺乏等合法性困境,需在立法程序、立法权限等制度方面加以重构。
  • 论程序正义视域中死刑案件二审开庭问题 免费阅读 下载全文
  • 死刑核准权归位后死刑案件程序的正当化、规范化问题成为司法实践的迫切需要,其中死刑案件二审程序的正当化问题由于二审程序在整个死刑案件程序中的独特功能和作用就显得尤为突出。深入研究和挖掘程序功能,保证死刑案件被告人辩护权等程序参与权,有效贯彻全面审查与重点审查相结合、事实审与法律审相结合、关键证人出庭作证与书面审证相结合等诉讼原则,规范完善死刑案件二审程序,成为确保死刑案件裁判结论实体公正和程序公正相统一、法律效果和社会效果相统一、惩罚犯罪与保障人权相统一的根本保障和基本要求。
  • 民事案件管理制度评析 免费阅读 下载全文
  • 自20世纪70年代始,以根治诉讼拖延和诉讼耗费为目标的案件管理成为各国民事司法改革中的重点。经过三十多年试验,案件管理逐渐定型为英美的“管理型司法”和大陆法系“集中化审理”两种模式。对民事审判进行程序机能上的调整,以案件管理替代审限控制应是我国民事审判提效的现实选择。
  • 著作权制度的反思与改组 免费阅读 下载全文
  • 著作权制度是17、18世纪欧洲政治经济结构变迁的一部分。中国对著作权制度的移植是功利主义的。著作权的扩张加剧了文学艺术领域的固有矛盾。历史上一直存在着对著作权制度的批评声音,它们调用的是反垄断、自由贸易、道德优劣、广开民智等话语。公共基金和作者津贴制度是替代现有著作权制度的主要论调,在宪政秩序下不具可行性。公共领域这一概念的提出有利于对现有著作权制度进行一定的改组,但仍不是成熟的理论。著作权的政治经济学进路调用福利经济学和生态学在一定程度上克服了权利人和利用人之间的对立,并有可能缓解因此.而导致的道德分化。
  • 论物业规约的法律效力 免费阅读 下载全文
  • 物业规约是业主共同体的自治规则,但与合同有着严格区别。规约的实质是对建筑物区分所有权的确认与巩固。规约对全体业主包括房屋受让人、物业服务企业具有约束力,但不当然拘束承租人。规约原则上自其被业主大会通过之日起生效,临时规约就买受人而言自其书面承诺之时起生效。规约具有可诉性,共益诉讼和自益诉讼应予鼓励。应建立瑕疵规约的司法救济机制,包括规约无效确认之诉和规约撤销之诉。
  • 知识产权制度运行的有效性探析——以创新型国家建设为分析视野 免费阅读 下载全文
  • 创新型国家建设需要以知识产权制度的有效实施为法制保障。在全球化趋势下,中国的创新型国家建设必须在价值目标方面促进知识产权制度的合理性,在社会基础方面改进知识产权制度的适应性,在规范体系方面推进知识产权制度的系统性。
  • 论人与自然和谐的环境法制构建 免费阅读 下载全文
  • 人与自然和谐的哲学本质是人的全面发展,其法制目标是人的环境利益平衡。以个人私益为出发点的公民环境权不能实现环境利益的平衡,环境利益平衡只能通过对公众环境利益的维护来加以实现。环境法对公众环境利益的维护主要依靠政府环境行政管理与责任制度和环境保护公众参与制度,我国《环境保护法》在此方面存在不足,应加以修改完善。
  • 侵犯企业国有资产犯罪研究 免费阅读 下载全文
  • 目前侵犯企业国有资产犯罪有着特殊的体制背景和制度背景。由于国家所有权固有的特性导致国有资产管理与运营责任主体虚位,加之市场化、现代化转型中,法律体系建设与法制统一建设存在缺失弱化了刑罚功能的发挥,而道德与财产观念的嬗变不能及时回应社会发展与制度的变迁,侵犯企业国有资产犯罪呈现难以遏制的发展趋向。通过立法明确责任主体及其责任,完善国有资产刑事立法保护体系,辅之以财产观念与公益观念的重塑,是预防侵犯企业国有资产犯罪的现实选择。
  • 工程价款优先受偿权之预告登记制度构建 免费阅读 下载全文
  • 《合同法》第286条确立了建设工程承包人工程价款的优先受偿权,以保障承包人债权的实现,但是该条款在适用中却处于“休眠状态”,无法实现应有的立法价值。为保障交易安全,基于优先受偿权与预告登记制度的价值取向具有一致性,我国立法应借鉴德瑞等国的做法,将工程价款优先受偿权纳入预告登记制度,承包人就其优先受偿权的数额及相关事项进行预告登记后,在登记的数额范围内,工程价款请求权产生物权优先效力,可以对抗就该建筑物设定的抵押权及其他债权,未经办理预告登记的承包人同意而对建设工程进行抵押、转让等处分行为,不发生物权的效力。
  • 关于再审程序修改的若干问题分析——以2007年民事诉讼法修正案为对象 免费阅读 下载全文
  • 再审程序的修改与完善,是我国学界和社会多年关注的焦点。2007年我国对再审程序进行了部分修改,但这次修改仍存在不足之处。修改和完善我国再审程序,应结合我国的实际,进一步明确再审程序的客体、将再审事由科学化,合理构筑再审程序与上诉审程序之间的关系,以建立合理的中国式再审模式。
  • 诉讼调解协议性质及效力论析 免费阅读 下载全文
  • 建设和谐社会必须能够及时化解社会纠纷,诉讼调解作为解决纠纷的一项重要制度,与其他形式的调解相比,具有独特的优势。在实践中,这种独特的优势往往受制于调解协议性质及诉讼调解协议的效力而不能充分发挥。为此,一方面,必须以新的视角审视诉讼调解的内涵及价值;另一方面,必须看到,调解协议是在民事诉讼过程中,在法官等调解主持人的主持下达成的,其内容不仅限于实体权利义务,也包括对双方当事人诉讼权利义务的处分,具有准强制执行力的特性。
  • 论刑罚效益的实现途径 免费阅读 下载全文
  • 刑罚效益是指刑罚的设置及其运行给社会生活所带来的预防、惩罚和改造犯罪的直接效果以及由此进一步地对国家的政治、经济、文化等方面所产生的间接效果与国家为设置、实施和执行刑罚所投入的资源成本之间的比值。其基本要求是以最小的刑罚成本取得最大的刑罚效益。刑罚效益的实现是一个过程,刑罚创制要强调刑罚的有限性和严厉性;刑罚裁量应注意刑罚的公正性与节俭性;刑罚执行则应坚持一体化原则和扩大非监禁刑的适用。
  • 美国离婚后的子女监护制度及其启示 免费阅读 下载全文
  • 美国关于离婚后子女监护的种类主要有单独监护、分配监护、共同监护和分离监护。就单独监护和共同监护而言,又存在单独身体上的监护、共同身体上的监护、单独法律上的监护和共同法律上的监护的不同。无论适用哪种父母离婚后的监护方式,均应符合子女最佳利益原则。共同监护并非当然符合子女最佳利益。我们应当借鉴美国的子女最佳利益原则以及多种监护方式并存的模式。
  • 国际股本融资法律制约及其克服 免费阅读 下载全文
  • 国际股本融资已经在各国得以实践,其对发展中国家来说具有十分重要意义。由于各国基本经济制度、政治制度和文化制度的差异,所以在国际股本融资中必然存在着因为不同法律制度所产生的制约因素。正确的处理规则是必须有金融市场全球化观念和宽阔的制度设计视野,以金融法治为宗旨和目标,树立投资者利益保护观念,内外统筹,为有效融入国际金融市场提供完善的制度支持。
  • 山东弘誉律师事务所 免费阅读 下载全文
  • 目前,山东弘誉律师事务所已经拥有一支经验丰富、业务精湛、素质优秀的律师队伍,服务领域渗透到社会生活的方方面面。 该所主任国辉注重把业务学习和工作创新结合起来,取得了很好的效果。在他代理的巨额行政索赔案——威海希波制药厂诉山东省卫生厅、威海市卫生局8000多万元的索赔案件中,尝试运用全新的法律观点,把两级卫生部门查封希波制药厂作为政府机关处理突发公共事件而不是具体行政行为来应诉,对于正确界定案件行为性质、有效维护当事人合法权益发挥了重要作用。
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