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  • 现代大陆法系亲属法之发展变革
  • 大陆法系亲属法在民法典体系中始终占有重要地位,并在逻辑结构上逐渐发展为以权利主体为本位,突出“人”的地位和尊严,将关于人和家庭的法律置于财产法之前。现代大陆法系的亲属法法律渊源多元化,传统的以父权为主导的家庭模式已经淡出历史舞台,国家公权力介入家庭自治范畴的力度增加。亲属法在保障个人自由的同时,明确规范家庭成员间的人身权利义务和财产权利义务,确保子女最佳利益原则的实现;平衡家庭成员的利益,维护婚姻家庭关系的稳定;承认家务劳动,保护配偶经济弱势方的利益;适用离婚救济制度,保障夫妻离婚弱势方的合法权益;公权力适度地介入家庭暴力,保障家庭成员基本人权的实现。
  • 当代英美家庭法的新发展与新思潮
  • 近年来,由于个体及民众权益诉求的推动,英美家庭法经历了广泛而深刻的变化和发展,在形式上呈现出成文法数量剧增、国际化程度加强、公权力干预渐多的趋势,在理念上更加推崇实质正义、更加注重维护家庭稳定及保护儿童利益,这些变革在结婚制度、夫妻关系、亲子关系及离婚制度中都有诸多体现。英美家庭法的新发展与新思潮极具前瞻性和探索性,对于我国新时期的婚姻家庭立法和改革具有非常重要的启示意义。
  • 我国夫妻财产制立法若干问题探讨
  • 新近征求全民意见的婚姻法司法解释(三)草案凸现我国夫妻财产制立法存在诸多问题。我国现行法定夫妻财产制是婚后所得共同制。对法定夫妻共同财产范围的界定应遵循“婚后所得推定共有”的准则,其法理依据是夫妻之间存在的“协力”关系。夫妻财产制契约是夫妻之间就采用何种类型的夫妻财产制所订立的协议。夫妻财产制契约与一般财产契约不同,其直接产生夫妻财产法上的效力,即以双方当事人选定的财产制度替代法定财产制的适用。无论法定共同财产制还是约定共同财产制都存有一定缺陷。在我国夫妻财产制结构中增设非常财产制可以弥补共同财产制之不足。
  • 离婚救济制度:实践与反思
  • 离婚救济制度的实践与反思,既是婚姻立法中的难点,也是司法实务中的热点。对离婚救济制度的实践效果予以准确把握,是反思离婚救济制度的有效路径。通过反思,捕捉离婚救济制度的立法设计局限和司法运行障碍,找寻离婚救济制度的调适方案,为进一步完善我国的离婚救济制度奠定基础,进而实现我国离婚救济制度的科学化、严谨化与适用化。
  • 从“照着讲”到“接着讲”
  • 第六届全国十大杰出青年法学家评选最近揭晓,中国人民大学王轶教授、中国政法大学于志刚教授、西南政法大学付子堂教授、武汉大学肖永平教授、深圳大学应飞虎教授、清华大学王振民教授、北京大学王锡锌教授、东南大学周佑勇教授、中国社会科学院熊秋红研究员、华东政法大学李秀清教授获此殊荣。为繁荣法学、弘扬法治,本刊特邀请十杰青年法学家围绕“依法治国与青年法学家的历史使命”的专题进行笔谈。他们立足学科前沿、聚焦学术热点,以独特的视角、新颖的观点,从不同层面探索了实施依法治国战略的重大理论问题,提出了治国安邦的真知灼见,饱含了青年法学家们践履法治、求索布道的法治情怀和深刻感悟,体现了他们以烛法明道、推法成务为己任的历史使命与现实担当,对于启迪广大法律学人的心智、开启法学研究的思路,坚定依法治国的信念,具有十分重要的意义。
  • 信息时代和中国法律、中国法学的转型
  • 互联网开创了人类生活的新时代,也迎来了法律变革的新契机。网络的技术架构与规则架构是互联网赖以维序的两个重要支柱,前者塑造了网络的世界,后者则将网络改造为人类活动的规范与秩序的世界。不过,网络所带来的不仅仅是合法的利益增长,更有违法与失序的利益分配。
  • 论建构法治型社会管理模式
  • 一、问题的提出 2010年12月18日至20日召开的全国政法工作会议强调,政法工作要抓住人民群众最关心的三个问题,即公共安全、权益保障、社会公平正义;着力深化“三项重点工作”,即社会矛盾化解、社会管理创新、公正廉洁执法;努力创造三种环境,即和谐稳定的社会环境、公平正义的法治环境、优质高效的服务环境。
  • 中国国际私法立法的里程碑
  • 作为中国涉外法制的基础性法律和中国特色社会主义法律体系的支架性法律,全国人大常委会在2010年10月28日通过了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》),这是中国推进依法治国、促进社会和谐稳定、形成中国特色社会主义法律体系的重要组成部分。下面分别从其立法背景、基本目的、突出特色和未来发展等方面说明《法律适用法》是中国国际私法立法史上的里程碑。
  • 规制工具的选择与运用
  • 经济法的本质是政府干预。在政府干预决策的过程中,不可避免地会涉及到两大问题:要不要干预和如何干预。这两大问题,事实上都是一个规制工具的选择和运用问题。这一问题在法律实践中非常重要。犹如医生治病,在了解患者的状况后,医生就会面临着作出以下决策:是保守治疗,还是手术治疗;是用中医还是西医治疗,抑或中西医结合治疗,等等。如果治疗手段选择错误,治疗就不会有好的效果。
  • 法治:核心国力的重要组成部分
  • 一、如何认识中国法治建设的成就 经济学家研究发现,市场经济的发展一定要有相应的法治来保障,伴随着国家法治的昌明和不断完善,没有一个国家的现代化是在无法无天情况下取得的。经过改革开放30多年的奋斗,2010年中国国内生产总值终于超过日本,这是中国经济在近百年前被列强纷纷超越后重新回到世界第二的位置,综合国力和国际影响得到极大提升。
  • 行政法治的逻辑及其当代命题
  • 一、依法行政的逻辑及其“合法化能力”的困境 近代以来,法治主义成为政府权力活动的基本原则。政府遵守法律,依照法律而活动,目的在于使政府行为满足合法性要求。在中国,“依法行政”作为行政法治、法治政府的一项核心要求,其逻辑亦在于通过要求行政活动依法进行,而实现行政的合法化。
  • 依法行政与裁量权治理
  • 在当代中国,“依法行政”作为一项基本的法律信条,可以说已经深人人心,并被公认为现代法治的一项基本原则。按照“依法行政”的要求,行政必须严格受到“法的约束”,“无法律即无行政”。然而,行政的生命在于裁量,裁量作为行政机关在一定范围内可以独立自主作出“最终决定”的权力,又当如何受到“法的约束”呢?这始终是依法行政所要面对和解决的一个核心问题,也是一个难点问题。
  • 刑事诉讼法学的未来发展
  • 一 从20世纪至21世纪,我国社会发生了深刻的变化。在这段历史里,先后出现了三种社会形态,即农业社会、工业社会和信息社会。中国社会经历着从传统的乡土社会变为工业化社会,又从工业化社会走向信息化社会的“三级两跳式”的发展。u0与社会转型相呼应,我国的刑事诉讼法学也正经历着一场观念更新、学理递进的演变。
  • 域外法的引介及法律人的担当
  • 一、引介域外法律文化历程之回顾 中国引介域外法律文化的历程,大致分为以下几个阶段: (一)第一阶段:19世纪30年代至50年代
  • 中立证人观的反思及民事证人评价
  • 我国民事诉讼中一直以中立证人观规定、理解证人,也以证人与案件、当事入有无利害关系作为判断证人证言证明力的重要方法。其实,证人都在一定程度上、一定方式上与案件或者当事人有这样或那样的关系,中立证人不仅是一种乌托邦的设想,同时与现代诉讼制度的改革互为异质。为此,应在克服传统中立证人观的基础上,确立与之适应的证人评价法,这就是矛盾评价法。
  • 法律应该是什么性别
  • 对法律性别的追问,是沿着20世纪80年代以来西方法社会学研究中出现的女性主义法学及批判法学的路径,探寻法律在面临女性主义对其公正性、客观性等一系列质疑时的可能走向。对法律性别的应然性分析,应当借助后现代思潮这一理论工具,突破二元对立论的窠臼,而后现代女性主义法学在超越现代启蒙运动以来确立的二元对立论的基础上,为法律指出了主体重建之后的可能走向。
  • 论基本权利主体在新中国宪法文本中的变迁
  • 基本权利的研究离不开对基本权利主体的关注。基本权利主体很容易被等同于“公民”的简单认识,以及基本权利享有主体与主要义务主体关系的错位理解。新中国成立以来,基本权利主体经历了从政治主体到法律主体的性质转变,从附属主体到核心主体的地位提升,以及从一般主体到特殊主体的类型发展三个方面的变迁。应厘清新中国基本权利主体理论不断发展完善的脉络和宪政理念的进步,反思现行宪法文本中的有关内容,以此预示我国基本权利主体的发展趋势。
  • 刑法的最后手段原则之解读
  • 最后手段原则源于法治国的比例原则,它包含了非犯罪化、非刑罚化和轻刑化的内容。欠缺实证检验、欠缺独立的规范功能、欠缺精准性是其内在的缺憾。风险社会对其提出了客观的和主观的挑战,我国的应然态度是:坚守原则、保留例外,立足本土、灵活运用,并注意法益理论的困境。其中,例外存在于公共利益的领域。最后手段原则虽然在发展过程中遭遇了困境,但是依然值得立法者奉为信条。
  • 论房地产市场干预的法律理念
  • 房地产业的健康发展必须在正确的理念指导下进行,房地产市场的无序竞争,价格的暴涨暴跌,宏观调控的失灵,最终归结为理念的缺失。拘泥于微观的具体事务性观察、研究与干涉,只会带来莫衷一是的无休止争议与对包括政府、房地产商等各主体的无尽指责,为此,应确立依法宏观调控下的尊重市场经济规律理念;立足国情节约用地理念;城乡统筹发展理念和规范、有序、协调、可持续发展理念,不断调适房地产发展中的误区,促进房地产业的健康、快速发展。
  • 全球化时代国际私法的历史向度与发展进路
  • 全球化进程包含着同质化与异质化的内在矛盾结构。在这种矛盾结构的支配下,2l世纪的国际私法将呈现出一幅世界主义与国家主义两种相反发展指向并存的法律图景。中国国际私法应当遵循世界化与民族化的双向发展进路,并以“世界主义本位下国家主义的国际私法”即“和谐主义国际私法”为改革方向。
  • 论纯粹经济利益损失保护——兼评《侵权责任法》第2条
  • 纯粹经济损失理论的实质是对侵权法所保护对象范围的合理界定。英美法上,为给侵权法确定一个合理的界限,建立了过失致人纯粹经济损失不予赔付规则,但该规则在当代受到质疑并产生了诸多项例外。大陆法系国家民法典对于侵权法的保护对象范围有开放式与保守式两种类型,对于纯粹经济损失保护的程度和方式也有不同。我国《侵权责任法》第2条对于侵权责任所保护利益的范围,作出了开放式的规定,使纯粹经济损失得以包含于侵权法调整范围之内。为了避免纯粹经济利益保护范围不确定带来的弊端,应对受保护的纯粹经济损失进行类型化,并辅之以判例学说的支撑,从而形成一种开放而富有弹性的模式。
  • 我国知识产权权利穷竭制度的立法设计——基于知识产权法典化的思考
  • 在我国未来知识产权法典中建立知识产权权利穷竭制度是知识产权属性的内在要求,也是知识产权立法体系化的必然结果和平衡立法与司法关系的迫切需要。建立知识产权权利穷竭制度具备价值基础和现实基础,应当在知识产权法典总则和分则中设计权利穷竭的具体条款。
  • 论行政公私伙伴关系的规制
  • 私有化运动打破了公法私法之间的藩篱,在传统行政法中产生了一种新型的法律关系——公私伙伴关系。基于公私伙伴关系产生的根源、性质和特点,对其规制应采取一种新的思维进路,即打破公私法二元框架的思维模式,从公私伙伴关系产生的程序、契约方面进行规制。其中在公私伙伴关系产生的程序上,应推行一种横跨公法和私法的程序规则;在对契约的规制上,应淡化契约的性质,退出非公即私的二元思维,从契约本身来规制公私伙伴关系当事人的权利义务,以更好地在公私伙伴关系下实现行政的目的。
  • 刑事责任能力的幅与度
  • 刑事责任能力既有程度之分,也有幅度之别,并且责任能力主要是个幅度问题。相对刑事责任能力与部分刑事责任能力是有关刑事责任能力幅度的概念,而减轻刑事责任能力与限制刑事责任能力是刑事责任能力在程度上的范畴。刑事责任能力的幅度主要涉及其范围划定的问题,而刑事责任能力的程度则主要涉及程度细分问题。我们必须摈弃过去那种单角度地审视刑事责任能力的传统思维,树立起双纬度地考量刑事责任能力的崭新观念。
  • 构建量刑听审程序的本土化路径
  • 英美量刑听审程序呈现出量刑程序的独立型、量刑信息的开放性、量刑裁决的听证式等特征,而欧陆量刑听审程序则与之相反。在我国,构建相对独立的量刑听审程序关系着辩护方的权益保障、审判公开化改革、量刑建议试点之成效,亟需重视。在本土化路径方面,不宜选取英美国家的和欧陆学理中的独立型量刑程序,而应以中国试点的独立型量刑程序为皈依,这在改革背景、制度方案及实践效果方面均有相当的可行性支撑。
  • 反腐败犯罪国际弓l渡合作机制研究——基于我国主动引渡制度的视角
  • 主动引渡作为国际刑事司法合作的一种机制,已成为我国打击腐败犯罪、缉拿外逃罪犯的重要手段。虽然我国在建立和完善主动引渡制度上取得了一些成功的经验,但仍然面临死刑不引渡、条约前置主义等国际引渡基本原则带来的一系列问题。为了寻求全球范围内缉捕外逃犯罪嫌疑人的有效途径,我国应当尽量以双边条约形式将引渡机制法治化,减少引渡实践中的政治性与行政性,构建符合我国国情的主动引渡机制。
  • 通过当事人自治发展调解优势
  • 当事人自治作为现代调解的核心原则,具有相对与绝对同在、优势与风险并存的特征。调解中无处不在的规范性、决定性和强制性契机使当事人自治具有了宏观上的相对性,但具体到调解结果上,当事人自治又具有无可置疑的绝对性。当事入自治衍生了现代调解拥有的所有优势,同时又为现代调解可能遭遇的风险埋下了伏笔。因此,只有对当事人自治有一个全面客观的认识,才能更好地维护调解制度的健康持续发展。
  • 论作为自己决定权的姓名权——以赵C姓名权案为切入点
  • 在赵C姓名权案中,赵C据以对抗国家公权力干涉的姓名权,不是作为普通民事权利的姓名权,只能是作为宪法基本权利的姓名权,它属于自己决定权的范畴。自己决定权是指公民对于与个人人格意义上的生存密切相关的私人事项,在不受公权力介入、干涉的情形下可由个人自律决定的自由。公权力在对姓名权在内的自己决定权进行限制时,必须遵循法律保留原则和比例原则,尤其需要注意对公共利益的界定。
  • 现代大陆法系亲属法之发展变革(夏吟兰 何俊萍)
    当代英美家庭法的新发展与新思潮(马忆南[1] 邓丽[2])
    我国夫妻财产制立法若干问题探讨(薛宁兰[1] 许莉[2])
    离婚救济制度:实践与反思(王歌雅)
    从“照着讲”到“接着讲”(王轶)
    信息时代和中国法律、中国法学的转型(于志刚)
    论建构法治型社会管理模式(付子堂)
    中国国际私法立法的里程碑(肖永平)
    规制工具的选择与运用(应飞虎)
    法治:核心国力的重要组成部分(王振民)
    行政法治的逻辑及其当代命题(王锡锌)
    依法行政与裁量权治理(周佑勇)
    刑事诉讼法学的未来发展(熊秋红)
    域外法的引介及法律人的担当(李秀清)
    中立证人观的反思及民事证人评价(赵信会[1] 谷峪[2])
    法律应该是什么性别(马姝)
    论基本权利主体在新中国宪法文本中的变迁(杨小敏)
    刑法的最后手段原则之解读(姜雯)
    论房地产市场干预的法律理念(隋洪明)
    全球化时代国际私法的历史向度与发展进路(李刚)
    论纯粹经济利益损失保护——兼评《侵权责任法》第2条(满洪杰)
    我国知识产权权利穷竭制度的立法设计——基于知识产权法典化的思考(李建华)
    论行政公私伙伴关系的规制(耿焰)
    刑事责任能力的幅与度(王军仁)
    构建量刑听审程序的本土化路径(林喜芬)
    反腐败犯罪国际弓l渡合作机制研究——基于我国主动引渡制度的视角(冯殿美 王芳)
    通过当事人自治发展调解优势(史长青)
    论作为自己决定权的姓名权——以赵C姓名权案为切入点(刘远征)
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