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文献检索:
  • 追求更高层次的目标与价值——我国地方立法观念的推陈出新
  • 我国地方立法观念日益陈旧,应推陈出新。应从四个方面进行:从对中央立法亦步亦趋、视权能扩张为畏途,到主动“争权”,能动并扩大化地调整地方性事务;从以人为客体到以人为主体,尊重人的尊严,突出人文情怀;从注重立法的全面覆盖、滴水不漏,到关注立法本身的正当性;从视立法冲突为禁忌,到承认冲突并力求通过立法良性互动避免和化解冲突。
  • 论刑法中重复评价的本质及其禁止
  • 犯罪行为的本质是客观上侵犯了刑法所保护的法益,主观上反映出行为人反规范的人格态度。所谓重复评价,表面上是在定罪量刑时对存在论上的同一犯罪行为进行了重复使用,但本质上是对其所反映出来的同一不法内涵和同一罪责内涵进行了重复考量,结果导致重复处罚。禁止重复评价的本质则相应表现为禁止对反映同一不法内涵和同一罪责内涵的同一犯罪行为进行重复使用。
  • 论我国税务法院的设立
  • 较之税务法庭,设立专门的税务法院更有利于现阶段税收司法案件的处理,更有利于纳税人权利的保护,更有利于税收司法独立的保障,也更有利于全国税收司法的统一。我国应确立税务法院隶属司法系统的模式,按照经济区域、审级要求合理构建税务法院系统和确定管辖,尝试建立巡回审理的制度,并建立合理的税务法官选任、管理制度。我们应该逐步扩大税务法院司法审查的范围和权力,使税收司法在制度上与行政复议衔接协调,并尝试建立小额涉税纠纷解决机制,以便为纳税人提供便捷而充分的权利救济。
  • 域外辩诉交易的发展及其启示
  • 辩诉交易源于美国。其后,辩诉交易在德国的传播实践叫“刑事协商”;在意大利刑事诉讼法典中被规定为“依当事人要求适用刑罚程序”;在俄罗斯刑事诉讼法典中被称为“在刑事被告人同意对他提出的指控时做出法院判决的特别程序”,通称为认罪程序;日本学者建议在对其简略程序改造时增加该程序叫做“司法交易”;而在英国、加拿大等国家中仍然习惯称之为“辩诉交易”。辩诉交易从在美国之发端,到在加拿大等国家之广为传播,其之所以在一片抨击与责难声中,仍能保持如此旺盛的生命力,根源于该制度所独具的、其它诸多刑事司法制度所无法媲美的价值蕴涵。
  • 论公私法的划分对冲突法的影响——外国公法作为准据法的可行性分析
  • 公私法的划分对冲突法的影响主要表现为:外国公法是否可以作为准据法?对于这一问题在国际私法学界是有争论的。本文在分析了公私法的划分在实体法和冲突法上的不同表现后,重点论述了外国公法作为准据法的可行性,和实现外国公法成为准据法的条件。
  • 侵权责任中违法性的判断
  • 违法性是侵权责任中的一个重要构成要件。在违法性的判断方面,传统上形成了结果违法理论与行为违法理论。本文在对这些理论进行深入分析的基础上提出我国在违法性的判断上,不应偏重于这两种传统理论,而应当对其背后的行为义务进行分析把握,根据侵权行为的三种不同形态来判断行为是否具有违法性。
  • 犯罪被害人的经济救济
  • 在打击犯罪和保障人权的双重要求下,犯罪人成为传统刑事政策关注的重点,对犯罪被害人的救济尤其是经济方面的救济被忽略。随着现代刑事政策的发展,人们意识到犯罪被害人地位的提高、权利范围的扩展等也应相应的纳入到刑事政策的视野中,加强对犯罪被害人的经济救济就是其核心内容。以现代刑事政策为出发点,应着力提倡三种主要的犯罪被害人救济方式:犯罪人赔偿、国家补偿以及恢复性司法模式下对犯罪被害人的经济救济,说明对犯罪被害人实行有效的经济救济是一种理想和有效的刑事政策。
  • 我国跨国追缴职务犯罪所得相关制度研究
  • 我国现行《刑法》和《刑事诉讼法》虽然对追缴犯罪所得做出相关的规定,但尚未形成较为系统的追缴犯罪所得制度,与《联合国反腐败公约》确立的腐败犯罪资产追缴与返还机制以及英美法系国家专门的犯罪所得立法还有较大差距,不利于在平等互惠的基础上开展追缴职务犯罪所得国际司法合作。应当结合《联合国反腐败公约》中追缴腐败犯罪所得机制,借鉴英美法系国家较为成熟的专门立法,建立和完善中国追缴职务犯罪所得制度,从而为全面开展境外追赃提供法律支撑。
  • 论区域性行政立法协作
  • 开展省际间政府立法协作、制定适用于某一区域的行政立法是一个值得提倡的发展趋势,但尚有不少法律问题需要解决。应通过修改立法法和其它相关法律,使区域行政立法合法化,并明确立法的主体、可协作的权限和范围,解决法律渊源和位阶问题,理顺立法审查监督机制等。
  • 劳动合同签订前当事人之权利义务分析——兼谈就业协议书的法律性质
  • 自《劳动法》颁布以来,对于劳动合同双方当事人之间的权利义务关系进行法学分析的文章不少,但是,对于尚处于劳动合同订立阶段的双方当事人享有什么样的权利,承担什么样的义务话题相对较少,能否比照合同法之一般原理,即要约与承诺理论来诠释双方当事人劳动合同签订前之权利义务关系问题值得法学界关注。目前,我国每年400万大学毕业生,不少人签订了就业协议,这样的协议其性质如何,权利义务如何配置,本文借鉴台湾地区“雇佣内定”概念及其他国家劳动合同签订前双方当事人权利义务的理论,对我国劳动合同签订前当事人双方权利义务进行法学分析,并对实践中之就业协议的相关问题进行了相应探讨。
  • 论事实解释——对事实认定中一种潜在机制的哲学分析
  • 存在原本就存在解释,事实的认定离不开事实的解释。解释事实的前提是理解事实,理解事实需要具备理解的要件——前见。事实应作为解释的客体对象的同时又限定了解释的视角。规则留出的种种空白必然经法官予以填补,法官也借助于这些空间张显出对事实的个性化评判。解释不是一种事实的原本复制,而是一种创造性行为,一种个性化的建构事实“血肉”的行为。实现忠实于事实的要求有两个困难:一是究竟有没有“原事实”会形成不同的解释;二是对“原事实”的识别不能离开现实的因素。事实解释应受约束于各种可能性因素,这些因素综合起来确保了解释符合事实的理性方向。
  • 私法公法化视野中的消费者权利保护
  • 消费者问题的发生以及消费者运动的开展使消费者与经营者之间交易的不平等性日渐凸显,消费者自身无力改变这种不平等性,向国家提出了权利保护的要求。消费者权利是从主体角度提出的权利概念,消费者具体人格的确立恰恰是近代民法向现代民法发展的动因之一。保护消费者权利的法律制度是民法发展变化的重要体现,这些制度在一定程度上反映了私法公法化的变迁。
  • 中国参与建立的区域贸易争端解决机制
  • RTA争端解决机制是RTA中的重要内容。本文从东盟自由贸易区(AFTA)等实例出发考察了IUA争端解决机制对RTA运行的影响,并对CEPA以及我国对外签署的两个自由贸易区,中国一东盟自由贸易区(CAFTA)和中国一智利自由贸易区(中智FTA)的争端解决机制,作了分析。RTA争端解决机制是保障RTA正常运行的核心,作为一种新型的RTA,CEPA应当构建正式的争端解决机制。CAFTA以及中智FTA的争端机制基本上顺应了世界RTA发展潮流,但也应当在实施过程中进行进一步的完善。
  • 资产证券化中特定目的公司制度的法律建构
  • 特定目的公司作为风险隔离机制的产物,在资产证券化的运作过程中举足轻重,建构其法律制度是完善资产证券化制度的必要途径。在特定目的公司制度建构过程中,特定目的公司的法律性质、设立要件、组织机构以及业务规范、资金运用等都是需要认真研究的法律问题。
  • 著作权合理使用制度解析
  • 著作权法合理使用制度具有其正当性。在实践中,应对著作叔合理使用的判断标准作出明确的界定。由于网络时代对著作权合理使用制度带来了冲击,我国著作权合理使用制度应予以完善。
  • 浅析劳动合同中的竞业禁止条款
  • 在当今知识经济时代,拥有特殊知识、技能的雇员与拥有物质资本的雇主已成为企业运营的核心,缺一不可,雇主为保护其具有现在与未来潜在利益的商业秘密被泄漏或离职雇员的恶意竞争,要求与雇员签订竞业禁止条款的做法无可厚非,由于竞业禁止条款的签订会影响雇员的自主择业权,因此必须仔细斟酌其内容。为了保障竞业禁止条款的实现,应该双管齐下,通过积极提升雇员自我实现的理想与消极实行违约赔偿机制来达到雇主与雇员双赢的目的。
  • 我国水生生物资源养护立法的现状分析
  • 我国已经形成了一个由宪法、法律、法规以及其他规范性法律文件组成的多层次、多角度水生生物资源养护的法律体系。但尚存诸多缺陷和不足。文中对此进行了剖析,并提出了相应的立法完善建议。
  • 论社会变革与法院的角色
  • 法院在法治实现过程中有着独特而不可替代的作用.一个成熟的法治国家是以法院角色的正确认同和充分实现为前提的。法院的司法决策以及法院能动性的发挥和法院的自我约束的平衡是在法院对自身角色进行定位和摸索过程实现的。中国在建设社会主义法治国家的进程中,法院应该也必将发挥适当而重要的作用。
  • 破产原因的反思与解析——兼对《企业破产法》第2条的解读
  • 破产原因是债务人是否被宣告破产的关键,其破产原因的法律界定影响着破产法维护社会经济秩序功能的发挥。从破产原因的一般理论出发,借鉴国外破产原因的立法规定,反思我国1986年破产法中的破产原因,进一步解析2006年《中华人民共和国破产法》第2条,将破产原因区分为不能清偿到期债务且资不抵债和不能清偿到期债务且停止支付两种,分别适用于债务人自愿提出破产申请和债权人提出破产申请的情况。
  • 公司人格理念及其在我国继受之困境分析
  • 公司人格在产生过程中借助了西方社会独有的宗教、经济以及政治国家的力量,中国社会由于没有西方式的各种因素的助力,相反还存在公司人格成就的阻碍因素,因此,虽然移植了有关公司的诸多制度,但在公司人格的认识方面,我们依然只停留在“中体西用”的层面之上,有必要在目前的法学理论与实践中对公司人格从理念上进行建构。
  • 军事司法权能否推定
  • 现代法治要求以权力法定为原则,以权力推定为例外。由于军事法理研究相对薄弱,以及法律与实践的内在冲突,军事司法权受军事统率权控制的制度惯性延续至今,表现在我国军事司法权配置中存在许多权力推定现象。基于现代法治的内在要求,以及依法治国方略和依法治军方针的现实需要,特别是军事司法权属于国家司法权的理论定位,在军事司法权配置实践中,应当严格限制军事司法权的推定,逐步实现从权力推定向权力法定的过渡,军事领导机关不宜再行使军事司法立法权,军事司法机关也不宜再行使军事司法解释权。
  • 宣告死亡制度存废之探究
  • 自然人失踪之后,对其本人及其利害关系人利益保护的立法体例,各国民法可分为法国式、德国式、意大利式、苏俄式四种类型。《民法通则》制定之初,受苏俄民法影响,继受了苏俄式。然而,此立法体例在实务中弊端甚多,我国大陆地区制定民法时,应摒弃现行立法体例,继受法国式。
  • 关于中国和平崛起的国际法思考
  • 一国崛起既取决于一国的国内因素,也取决于其所处的国际环境。中国从其发展的国际环境、国内实际出发,坚持和平崛起、和平发展,就是要通过和平的方式来增强综合国力,扩大在国际上的影响力。国际法在促进世界和平与发展中的作用日益加强,中国要充分运用国际法构建国际政治经济新秩序,创造良好的国际环境,实现和平崛起的战略目标。这既是中国和平发展的需要,也是世界和平发展的需要。
  • 论我国保险法基本原则的立法完善——由一起死亡保险合同纠纷所引发的思考
  • 保险人与投保人订立以死亡为给付条件的人身保险合同之时,未要求被保险人书面确认,被保险人死亡后,保险人又以被保险人未履行确认手续,合同无效为由拒赔。若判令合同无效,则支持了保险人违反最大诚信原则的行为;若判令合同有效,则与法律规范冲突。本文从一起保险案例着手,分析了保险法两大基本原则——最大诚信原则和保险利益原则,同时结合外国的先进立法例,提出了完善我国现行保险立法关于两原则规定的建议。
  • 日本环境权理论和实践的新展开
  • 当今,环境权已成为现代环境法的基本理念之一。在环境立法逐步贯彻环境权理念的进程中,我国应借鉴在环境权理论研究和实践上取得成功的日本的理论和实践成果,一加强环境权理论研究,为我国在法律上明确规定环境权,并确立完善的公众参与环境决策的法律制度和程序,提供理论支持和实践指导。
  • 我国人民陪审员制度兴衰的原因和改革设想
  • 我国人民陪审员制度自确立后,经历了曲折的历程。除了在个别时期由于党和国家的高度重视和民主高涨,使陪审制度得到较好实施以外,在绝大部分时间里由于“极左”路线、政治和司法集权以及制度设计上的原因,陪审制度或者被弃之不用,或者其实施仅流于形式。2005年新的人民陪审员制度本身仍存在很多问题,原因在于该制度对陪审员的职责定位不准,仍把陪审员定位于法官的参谋和助手,没有将陪审员的职责定位于对职业法官的监督制约,根本原因就是没有将保护民众的权利作为立法目的。在民众权利日益受到公权力和个别职业法官侵犯和威胁的今天,陪审制度应把保护民众的权利作为其立法目的,以民主和权力制约作为制度设计的理念,这符合时代要求和民众的愿望,这样才能使该制度免于重蹈覆辙。
  • [学科论要]
    追求更高层次的目标与价值——我国地方立法观念的推陈出新
    论刑法中重复评价的本质及其禁止
    [前沿探索]
    论我国税务法院的设立(朱大旗 何遐祥)
    域外辩诉交易的发展及其启示(冀祥德)
    论公私法的划分对冲突法的影响——外国公法作为准据法的可行性分析(许军珂)
    侵权责任中违法性的判断
    犯罪被害人的经济救济
    我国跨国追缴职务犯罪所得相关制度研究(王学成 张健)
    论区域性行政立法协作(王春业)
    [新视界]
    劳动合同签订前当事人之权利义务分析——兼谈就业协议书的法律性质(郑尚元)
    论事实解释——对事实认定中一种潜在机制的哲学分析
    [项目追踪]
    私法公法化视野中的消费者权利保护
    [评论]
    中国参与建立的区域贸易争端解决机制(陈立虎 赵艳敏)
    资产证券化中特定目的公司制度的法律建构
    著作权合理使用制度解析(陈立风)
    浅析劳动合同中的竞业禁止条款(李佳勋)
    我国水生生物资源养护立法的现状分析(王建廷)
    论社会变革与法院的角色(李晓兵)
    破产原因的反思与解析——兼对《企业破产法》第2条的解读(邢丹)
    公司人格理念及其在我国继受之困境分析(王延川)
    军事司法权能否推定
    宣告死亡制度存废之探究(冯乐坤)
    关于中国和平崛起的国际法思考(李英芬)
    [立法聚焦]
    论我国保险法基本原则的立法完善——由一起死亡保险合同纠纷所引发的思考(詹昊)
    [比较与借鉴]
    日本环境权理论和实践的新展开(罗丽)
    [实务求真]
    我国人民陪审员制度兴衰的原因和改革设想(曹永军)
    《当代法学》封面
      2013年
    • 01

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