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文献检索:
  • 论土地承包经营权的变动模式
  • 《物权法》第6条确立了“物权公示原则”以及“公示要件主义”的物权变动模式。在我国物权法秩序下,该项模式不存在例外,依法律行为而发生的土地承包经营权变动以完成一定的公示方式为生效要件。土地承包经营权的公示方式不以登记为必要,可以是“登记以外的其他方式”,这构成《物权法》第9条第1款之“例外规定”的具体体现。登记的效力在于土地承包经营权的变动以不同方式公示并出现冲突时,登记具有更强的对抗效力。
  • 比较法视野下的我国乡村地役权及其立法
  • 地役权是《物权法》新规定的用益物权类型,有必要进行深入研究。乡村地役权作为中观层次的地役权类型,对极其概括、不确定的地役权内容的具体化、类型化具有重要意义。地役权的特点与我国的现实国情,以及地役权的发展史、我国的继受法传统与世界范围内的法律一体化决定了从比较法角度研究乡村地役权的必要性。大陆法系国家和地区的相关立法各有其借鉴意义。从我国的立法及其实践来看,乡村地役权在我国的发展实践深深烙上了社会主义体制的印迹,并在新农村建设中呈现出新的特点和趋向。为此,有必要对《物权法》的相关规定加以修订,并积极宣传、普及,以实现人民群众运用法律、发挥法律作用的法政策目标。
  • 论程序性裁量权及其规制——民事审判改革“第三波”的基本目标
  • 我国民事审判程序具有“非正式性”的显著特征,标志之一是一审法官拥有广泛而基本不受限制的程序性裁量权。裁量权具有多种司法功能,但也容易被滥用。民诉法及司法解释规定了大量“隐而不显”的程序裁量权,需要通过一定司法技术才能加以识别。为防止程序裁量权被滥用,必须建立有效的上诉审查制度。该项制度牵涉到诉讼效率、审级关系、审判信息、审理期限等因素,需要平衡彼此冲突的价值取向,应进行周密的设计。通过限制程序裁量权使用的任意性,增强审判程序的正式化程度,进而提高审判的纠纷解决力。
  • 案外因素与案内裁量:疑罪难从无之谜
  • 司法实践中法院对无罪判决,尤其是证据不足判无罪判决的抑制,与案外因素介入审判有关。在公检法配合大于制约的司法体制下,在公检法进行绩效考核的管理体制下,再结合独特的被害人反应及舆论导向,以及独特的刑事政策与社会控制手段,法官及法院对证据不足案件的裁量并不是机械的事实发现与法律适用的过程。作为重要司法技术的情理推断,也让案外因素有了进入心证并产生作用的空间。实现疑罪从无的两个关键点是刑事政策的舒缓化调整,以及通过积累判例,促养法官修为达成丰富而精准的裁量共识。
  • 清代法律教育的近代转型
  • 官吏、幕友、状师等是清代主要的法律从业人员,他们在培养方式、教育内容方面存在差异。正式法律教育途径的缺乏致使清代法律教育存在诸多问题,并且,这些问题在清政府内忧外患的局势下总体爆发出来。随着清廷的衰败以及西方对中国进行殖民扩张的深入,“救亡图存”、“师夷长技以制夷”等理念深入人心,清廷不得不进行法律教育改革,包括学堂教育、留学教育的兴起,以及课程内容和考试内容的变化。这场改革对近代中国法律教育的发展产生了重要影响,开拓了国人视野,促进了近代法律职业教育的发展。
  • 唐宋时期买卖契约与借贷契约中的人保制度探析
  • 唐宋时期买卖契约与借贷契约在人保与物保的选择上表现出了较为明显的倾向。在买卖契约中,由于双方当事人的交易多为即时性交易,故人保条款并不是每契必具。在不动产买卖契约中,保人身份固定化,保证责任主要是卖方所有权瑕疵担保,关注的不是物的瑕疵,保证责任具有单一性与单向性。在动产买卖契约中,保人身份较为多样化,保证责任除了所有权瑕疵担保之外,还有履行保证。而对于借贷契约而言,虽然在一些契约中出现了物保条款,但囿于可供选择作为物保的标的物的缺乏以及物保本身对债务人使用物的限制,人们更加倾向于选择人保。对比买卖契约与借贷契约,人保在借贷契约中的地位与作用更为重要,这与借贷契约双方当事人权利义务的履行特点相关。
  • 公共治理视域下行政裁量权的多中心治理
  • 传统行政法学强调行政裁量权的规制主要依赖立法、行政、司法三种途径。今天,行政裁量权的规制逐渐从外部的法律规制转向行政机关自我规制,并开始向公共治理领域延伸。本文试从公共管理视角展开对行政裁量权多中心治理的探讨,试图破解行政裁量权规制存在的问题,并探索非营利组织和行政相对人在行政裁量权治理中的地位和作用。
  • 多元行政任务下的目标考核制——以当前环境治理为反思样本
  • 目标考核制是当前环境治理领域广泛采用的治理手段之一,它具有任务具体化、责任明确化和考核刚性化等特点,并且在实践中取得显著成效。然而,从塑造性行政中行政机关应享有塑造自由的视角分析,目标考核制度可能导致衡量懈怠、衡量过度、破坏整体行政等瑕疵。因此,为保存行政的形成性、自主性和裁量性等核心价值,应慎重看待环境治理中的目标考核制度。
  • 犯罪构成理论的当下图景与可能走向——21世纪第一个十年犯罪构成理论研究的初步考察
  • 21世纪第一个十年,我国的犯罪构成理论研究呈现出四种模式十一种路径的格局。这种格局实际昭示着对于传统犯罪构成理论的两种态度,即“宣战”与“回应”,这是我国关于犯罪构成理论的第二次学术论争。不管此次学术论争的结局如何,犯罪构成理论的构建应在犯罪构成理论构建的价值前提指导下,遵循从客观到主观的多次判断的体系性思路、正当化事由和谐融人的动态性思路。不存在唯一正确的犯罪论体系,犯罪构成理论应该并且可以多元化。
  • 关于单一正犯体系的若干辩驳
  • 刑事立法上存在区分制与单一制(单一正犯体系)两种犯罪参与体系。由于对单一正犯体系存在偏见和缺乏了解,德国学者对之进行了广泛的批判,认为该体系是行为人刑法,并存在破坏了构成要件的明确性、处罚范围过大、违反法治国家原则、量刑粗糙化以及特别犯的处罚障碍等问题。但是,这些批判都无法成立。单一正犯体系正确地揭示了犯罪参与的归责结构,即区分构成要件层面与量刑层面,前者解决可罚的外部界限问题,后者解决可罚的内部界限问题,因此是值得采用的体系。
  • 利用影响力受贿罪若干疑难问题研究
  • 立足于客观的解释论,本罪客体宜认定为国家工作人员职务行为的廉洁性及党和政府的威信、国家工作人员职务行为与财物的不可交换性。客观方面的不正当利益,应该具备形式和实质的要求;所收取的财物也应该做扩大解释。主体方面,应将“关系密切的人”的概念取代“特定关系人”的概念,且应该从刑法谦抑原则限制对“关系密切的人”做任意的扩大解释。
  • 内幕交易的民事责任及其实现机制——写在资本市场建立20周年之际
  • 内幕交易的民事责任是一种建构在侵权责任基础上的一种法定责任。反思与检视内幕交易民事责任的制度,指出其诉讼实现机制的现实困境,从证券诉讼形式变革、遏制滥诉制度建构以及财产保障机制出台等视角提出了完善我国内幕交易民事责任之追究与实现机制的建议。
  • 票据抗辩理论的流变及其再构成
  • 在票据法学领域,一般将关于票据抗辩分类的理论称为抗辩理论。票据抗辩是票据法中的一项重要制度,不仅内容纷繁复杂、问题较多,而且与票据法乃至民法的诸多制度存在理论上的关联。因此,如何对票据抗辩进行准确而合理的分类,既是票据法学研究的中心课题,又是一项难题。从抗辩理论与票据理论的联结人手,对票据抗辩理论加以研究,力求实现票据抗辩的合理分类。
  • 准法律推定——事实推定与法律推定的中间领域
  • 在事实推定与法律推定之间,存在一类准法律推定,它是规定在最高人民法院、最高人民检察院各厅室、省级法院、检察院的名义制定的规范性文件,或者最高人民法院、最高人民检察院就某问题发布的座谈会纪要等非司法解释性质的规范性文件中的推定。我国司法实践中存在类似的规范性文件。准法律推定符合法律推定在结构和效力方面的特征,具有特定的规范性文件作为依据,一般介于事实推定与法律推定之间。准法律推定出现的原因有三:我国多元化的规范性文件制定体制,更为灵活地应对司法实践中问题的需要,设置准法律推定受到的限制少,程序方面更为方便。从理论角度来说,准法律推定影响着理论上推定的分类,部分影响了从事实推定到法律推定的演进阶段,对于完善推定的规制具指导意义。
  • 论销售者的产品缺陷责任——兼议《产品质量法》第42条与第43条的关系
  • 由于法律规定不够明确,学界对销售者的产品缺陷责任一直存有争议。通说观点基于《产品质量法》第四十三条主张销售者(对受害人)应承担无过错责任。本文从利益衡量视角对通说观点进行了分析与批判,认为销售者应(对受害人)承担过错责任,并进一步指出虽然基于《产品质量法》第四十三条销售者和生产者对受害人承担连带责任,但是在受害人向销售者行使索赔权时,销售者可以其无过错而主张免责。
  • 我国经济法功能研究述评
  • 法律从不同的角度与视阈来看主要有社会控制、社会规范、冲突解决等功能。法律功能在大多数情况下可与法律的作用等同起来,但与法律的价值和目的则有着取向与状态、主观意志和客观后果的区别。当前经济法学界主要从其他学科的视角、经济法与其他部门法的关系或经济法应实现的某一特定价值、专属目的和经济法的本质出发对经济法的功能进行了研究,大多提出经济法的功能应至少包括控制或者调控、整合和分配。研究存在的不足表现为一是对经济法的功能研究具有模糊性,二是功能概括具有封闭性,三是过多借用其他学科的知识和术语,缺乏自己的学术范式。因此,我们在研究经济法功能时应立足于法理学基础理论、经济法文本自身、经济法与其他部门法的关系、经济法的本土性和民族性之上。
  • 国际法院解决领土争端中证明标准问题
  • 国际法院解决领土争端中,在证明标准方面,主要秉承了大陆法系传统,同时合理吸收了普通法系的传统。但是,基于当事国之间领土争端的复杂性和重要性,且由于主要受到大陆法系的影响,国际法院在司法实践中通常将证据优势标准置于主导地位。不过,国际法院在适用该标准时存在唯证据而证据的逻辑混乱的现象,甚至有时陷入单纯比较相关证据分量的游戏。这引起了国际社会对国际法院司法权威的一定质疑。实际上,国际法院内部也存在不同的声音,其证据规则仍处于不断演进之中。鉴于证据优势标准确定性程度相对较低,而排除合理怀疑标准定位过高,因此,今后一阶段国际法院在解决领土争端方面的证据标准应界定为“清晰和令人信服的标准”。这也是国际法院证据标准倾向灵活性和当事国要求确定性的意志相互协调的必然要求。
  • 经济学方法分析冲突法问题之述评
  • Baxter教授于1963年将经济学方法引进到冲突法领域,经过半个世纪的发展,冲突法的经济分析取得一定进展,各种各样的经济学方法不断被运用到各个具体问题的分析当中,虽然这种方法并不成熟,但还是为很多具体问题提供了相当清晰的解决思路。但不可否认,经济学方法在冲突法中并非主流,还有很多学者对其相当陌生,洞悉现有的经济学研究成果,探求未来的发展趋势仍然是这个学科努力的方向。
  • 刑罚变更执行监督存在的问题及解决对策
  • 刑罚变更执行是我国刑法、刑事诉讼法所确定的刑罚执行中的一项重要法律制度。对刑罚变更执行进行监督,是法律赋予检察机关的一项重要职责。刑罚变更执行监督包括死刑变更执行监督、死缓的变更执行监督、暂予监外执行监督、减刑监督、假释监督、缓刑的变更执行监督、赦免监督、社区矫治监督等内容。阻碍刑罚变更执行监督工作深入开展的根本性问题有两个:一是国家关于刑罚变更执行监督的立法不足,二是国家刑罚执行体系设置不合理。应该通过完善立法和合理调整国家刑罚执行体系来强化检察机关对刑罚变更执行的监督。
  • 关于我国知识产权执法问题的调查与分析
  • 我国经过多年的实践和探讨,确立了知识产权司法与行政“两条途径、协调运作”的运行机制,这极大地调动了行政保护知识产权的能动性,同时又延伸了知识产权的司法保护,充分体现了知识产权运行中的事前和事中保护。但是,当前我国的知识产权执法制度和实践仍存在着诸多问题,我们应当完善知识产权法律体系、完善行政执法衔接机制、加强其文化建设与执法保障机制。
  • [农村土地法律问题研究]
    论土地承包经营权的变动模式(蔡立东 王宇飞)
    比较法视野下的我国乡村地役权及其立法(耿卓)
    [司法裁量权研究]
    论程序性裁量权及其规制——民事审判改革“第三波”的基本目标(陈杭平)
    案外因素与案内裁量:疑罪难从无之谜(朱桐辉)
    清代法律教育的近代转型(郑智航)
    唐宋时期买卖契约与借贷契约中的人保制度探析(张姗姗[1] 陈雷[2])
    公共治理视域下行政裁量权的多中心治理(许玉镇 贾朋飞)
    多元行政任务下的目标考核制——以当前环境治理为反思样本(夏雨)
    犯罪构成理论的当下图景与可能走向——21世纪第一个十年犯罪构成理论研究的初步考察(王勇 金圣春)
    关于单一正犯体系的若干辩驳(江溯)
    利用影响力受贿罪若干疑难问题研究(单民[1] 杨建军[2])
    内幕交易的民事责任及其实现机制——写在资本市场建立20周年之际(冯果 李安安)
    票据抗辩理论的流变及其再构成(郑宇)
    准法律推定——事实推定与法律推定的中间领域(褚福民)
    论销售者的产品缺陷责任——兼议《产品质量法》第42条与第43条的关系(李剑)
    我国经济法功能研究述评(唐峻[1,2])
    国际法院解决领土争端中证明标准问题(张卫彬)
    经济学方法分析冲突法问题之述评(田洪鋆)
    [吉林法律实务]
    刑罚变更执行监督存在的问题及解决对策(刘吉山)
    关于我国知识产权执法问题的调查与分析(赫然)
    《当代法学》封面
      2013年
    • 01

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