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文献检索:
  • 音乐著作权许可的制度失灵与法律再造
  • 音乐著作权许可制度的高交易成本,源于音乐著作权主体的多元性与权利的层叠性,其中既有技术原因带来的收益分配问题,也有利益纠葛导致的主体博弈。现有音乐著作权许可的制度设计,是通过解决权利的排他性与分散性来实现的。然而,由于既有变革忽略了对许可效率的考量,因此难以解决音乐著作权许可的固有问题。未来音乐著作权许可制度的改进,应围绕降低权利的分散性展开,一方面通过改革音乐著作权内部的权利构造,从源头上减少许可主体的数量,另一方面优化集体管理制度,从许可机制上提高交易的效率。
  • 我国知识产权法定赔偿适用情形存在的问题与对策研究——兼评《著作权法》(草案)第72条
  • 随着知识产权侵权的增多,司法实践中适用知识产权法定赔偿进行裁判的比例也在提高,但对于何种情形下才能适用法定赔偿,理论界与实务界一直没有形成统一定论。《著作权法》(草案)第72条第2款对法定赔偿适用条件进行了新的限定,但其可操作性不强。应当依据知识产权法定赔偿的适用原理,并以权利保护为中心,将其界分为一般适用情形、当事人约定适用情形、并列适用情形和不适用情形,并从实践运用时的司法困境中发现问题、总结经验,有的放矢地对四种情形分别进行重构。
  • 民事程序视角下的同案不同判
  • 当事人与诉讼标的相同是广义的同案,狭义的同案仅指诉讼标的相同。广义上的同判是指判决主文和理由部分相同,狭义的同判仅指主文部分相同。同案同判符合普通国民对于司法均等化的期待,但民事诉讼中,同案异判毋宁具有普遍意义,植根于广泛的制度基础。片面追求同案同判不仅不利于发现案件真实,也将损及判决的实质公平与正义。通过经验规则的专门化、辩论全部趣旨的灵活运用,法官自由裁量空间规范化等手段,同案异判可以在最大限度上保持自身的合理性。
  • 论“同案不同判”的产生与识别
  • “同案不同判”即不同审判组织对同一“法律问题”作出不同裁判,造成司法不统一。这一现象具有法律形式、司法程序及组织、裁判主体等方面的形成原因。解决“同案不同判”问题,关键在于对“同案”的识别和判断。这既要以法律规则的构成要件为依据,又取材于案件的具体事实,形成判别的对象,继而进行差异性与相似性的权衡。若为“同案”,则须适用同一法律规则,从而在该法律问题点上形成“同判”;若为“不同案”,则无须同判。
  • 民事案件同案同判的审级控制
  • 从审级控制的进路消除民事案件的同案异判,有利于在更广层面和更深层次上制度性防范因自由裁量权规制不力而导致的权力寻租,使司法权影响下的社会生活更接近宪政理念的实质要求。实现特殊民事案件的同案同判,须将其一审管辖权统一上提一级;实现一般民事案件的同案同判,须取消裁量型发回重审和调适法定型发回重审。民事案件同案同判的审级控制会受到民事诉讼调解实践、小额诉讼程序适用和裁判文书说理制度之改进的影响。
  • 行政过程中的政策形成——一种方法论上的追问
  • 传统行政法学偏重于作为行政过程最终结果的行政行为,缺乏对行政过程中各种行为形式之间的关联性分析,也忽视了行政过程中行政机关的政策形成能力。现代行政法学应当关注行政政策形成的过程与能力。美国行政法虽然没有形成系统的理论学说,但其对于政策与法律之间互动的关注、政策工具的选择以及制定法解释准则的构建,均体现了与日本等国类似的法治进路与方法论,值得中国行政法子以参考借鉴。
  • 行政介入的形态
  • 序 本文主要针对行政作用法的总论展开论述,探讨有关行政立法、行政计划、行政行为(行政处分)、行政契约、行政指导、行政上的诱导在行政作用法体系中的定位问题。另外,上述诸种行政活动方式作为行政介入私人经济活动与社会生活的主要手段,在应用过程中存在哪些利弊得失?如何进行合理的选择适用?本文对此也将进行概括性讨论。
  • 论必要共犯适用总则共犯处罚原则的规则
  • 考究必要共犯能否再行适用总则共犯处罚原则的问题,应当坚持同时具备以下两项条件的标准:符合总则共犯的成立条件;避免必要共犯的已有评价。由此,在某些场合对于必要共犯应在分则法定刑的基础上再行适用总则共犯的规定,而在其他场合对于必要共犯则不应再按总则共犯处罚。
  • 论规范的构成要件要素的明确性
  • 规范的构成要件要素(简称规范性要素)具有开放结构的特征,需要法官以社会一般观念和经验认知为逻辑前提对其进行理解和判断,故其具体内涵和范围总是处于一种不稳定的状态并呈现出模糊性和歧义性的面相。但是,规范性要素具有理解可能性和预测可能性,可以满足相对明确性的要求,因而,规范性要素和明确性原则之间不止有表面上的冲突之处,二者更多地表现为契合的一面。为了实现刑法的安定性,立法者使用记述性要素足以使特定的犯罪行为类型化时,便不宜采用规范性要素。
  • 犯罪生态区位聚合模式研究
  • 根据托庇勒黄金律,犯罪事件的发生与地域之间的关联性构成犯罪事件发展的生态区位聚合模式的基础。如今,借助空间地理信息系统技术的应用,还可以通过生态制图的方式来标记犯罪活动,进而完成相关潜在犯罪活动的概念化。由于潜在犯罪活动的概念化在犯罪预测、预防体系中具有至关重要的地位,因此,犯罪生态区位聚合模式的研究势必将极大推动犯罪治理理论和实践的发展。
  • 我国农村宅基地使用权取得制度的现代化构建
  • 现代化的宅基地使用权取得制度应体现现代物权制度的激励功能以及对集约节约用地的激励;应对僵化的无偿取得、一户一宅原则予以突破,尊重当事人的意思自治;按他物权设定的程序——合意+公示来规范宅基地使用权的取得程序,并扩大宅基地使用权人取得权利的处分权能、明确宅基地使用权的期限;同时从土地利用规划、用途管制和完善法律责任等方面约束宅基地使用权取得。使宅基地使用权取得制度的基本人权、平等、自由、效益、权利、秩序等价值分别在公法和私法框架内予以体现并得以全面实现。
  • “相对分离原则”下的保险合同与侵权责任
  • 责任保险制度通常涉及保险及损害赔偿两种法律关系,其中损害赔偿关系又主要表现为侵权责任关系。保险合同关系与侵权责任关系本为两个独立的法律关系,但在责任保险制度中,二者相互影响,呈现出“相对分离”的状态,产生许多责任保险制度特有的现象。如被保险人请求权受限制,保险人获得参与权,第三者在特定情形下享有直接请求权等。
  • 破产法体系构建的功能主义指向及其市场依赖
  • 破产法是私法,其制度构建指向以债权人权益保护为核心的功能体系,其功能实现需依赖市场机制完成。商品交易市场、人力资本市场和破产管理人市场的构建和完善对破产法功能发挥至关重要。破产立法与司法应当充分认识破产法运行的市场经济背景,并且一方面积极地将市场机制编织到破产法体系的功能体系构建中,另一方面在客观评价市场机制发达水平的基础上,对市场机制的不足与失灵的情况适当的运用公权力介入模拟和补充。
  • 预算法的可诉性理念及其司法机制构建
  • 可诉性理念作为法的基本属性之一,体现维权的品质,是增强法的实施效力的必备要素。可诉性理念与预算法融合,是司法的公正性、能动性的体现,是维护预算权威的最后一道屏障。可诉性理念要求预算法主体行使预算权一旦越位、错位或缺位,不但能在预算法中找到相应的约束性规则,而且能依此做出合乎正义的司法处理。因此,可诉性理念下的预算法修订,必须不断完善预算法的可问责性和保障司法预算的独立性,并构建合理的司法审查制度和公益诉讼制度,从而有效规制预算权的行使。
  • 关于罢工的合法性及其法律规制
  • 本文针对我国集体争议和集体行动不断发生的情况,就我国罢工的合法性问题及罢工的法律规制问题,进行法律分析并就罢工处理提出政策建议。文章认为,罢工权作为基本人权,国家已在国际公约中原则认可,并在相关法律中体现。但我国的罢工权立法尚不明确和健全,亟待完善。在我国,罢工并不违法,依其他规定来惩处罢工属法律适用不当或于法无据。在现行法律框架中处理罢工事件,应当坚持理性对待,法治解决的原则。
  • 论反垄断法在市场经济中的价值意蕴
  • 我国于2008年实施的反垄断法对于我国市场经济体制的建设具有重要的促进作用。这主要体现在反垄断法有助于实现经济效率、社会公平和竞争自由的社会价值。这三个社会价值共同形成一个完整的价值体系。其中经济效率是基础价值,而社会公平和竞争自由在价值体系中则属于核心价值,作为经济效率的上位价值。
  • 论动态中的民族自决权
  • 民族自决权原则作为国际法的基本原则在现实中表现出一种动态发展的趋势。该原则的动态性,加之其对国家主权构成的潜在威胁,对于多民族国家来说是挑战,但同时也是机遇。面对动态的民族自决权,我们既要研究如何限制民族自决权,又要研究如何发展民族自决权,特别要结合中国的实际情况和世界人权发展的状况,抓住民族自决权的本质特性,主动丰富和发展民族自决权的内涵。
  • 东北亚能源合作中管道运输领域法律问题研究
  • 随着管道运输业和跨国管道运输合作不断的发展,在促进东北亚能源合作的愿景中,在管道运输领域的合作是必不可少的。根据对国际公约相关内容的研究,并结合东北亚地区的政治和经济特点,本文试图构建深入进行区域管道运输合作中的管辖权、技术合作、安全保障、环境保护以及争端解决等问题的国际法框架。
  • 论国际商事仲裁裁决执行中的国家豁免
  • 主权国家在国际商事仲裁裁决执行中享有多大程度豁免,是主权国家参与仲裁实践带来的新问题。涉主权国家的国际商事仲裁裁决执行,要同时适用《纽约公约》和法院地的国家豁免规则。理论上,由于管辖豁免与执行豁免的分立,国家享有豁免的程度仍存有分歧。实践中,由于执行地法院只适用本国的国家豁免规则,同一仲裁裁决在不同国家法院的命运不尽相同。总体上,因限制豁免论的广泛采纳和支持仲裁政策的影响,涉主权国家的国际商事仲裁裁决有被执行的趋势。坚持绝对豁免论、分散而简单的立法、缺少规则积累的实践是目前我国在国家豁免领域的主要特点。理论上采纳限制豁免论、在不超出国际条约义务下尽快立法、实践注意规则的积累乃解决之道。
  • 武装冲突法研究进展及需要关注的问题
  • 作为国际公法的重要组成部分,学者们对武装冲突法的基本概念、武力使用规则、作战手段和方法的限制、海战和空战规则新发展等,进行了积极探讨,取得了重要成果,值得注意的是,对于战争样式和作战空间的变化、国际司法机构的发展等可能对武装冲突法造成哪些影响作用,如何改进方法深化理论研究,值得引起重视。
  • 西周的“井”与“誓”——以兮甲盘和鸟形盉铭文为主的研究
  • 井和誓同为西周审判之依据。从兮甲盘和鸟形盉铭文中可发现,西周时期对当事人加以制裁时,或循先例,是为井;或依约定,是为誓。井在东周后亦写“型”。在涉及井和誓的案件中,准确核实过去的文书档案为相当重要的步骤。所“井”者通常由裁判者决定,先例对其而言较为明确;所“誓”者为当事人自行设定,事后遇纠纷时,或有空口无凭之弊,所以将重要的誓言铸于铭彝,传于子孙,以备核查,就相当有必要了,这大概也是金文中屡见誓言的原因。《国语·周语上》说:“赋事行刑,必问于遗训,而咨于故实”,可谓是西周时期的真实写照。
  • [著作权法修改专题]
    音乐著作权许可的制度失灵与法律再造(熊琦)
    我国知识产权法定赔偿适用情形存在的问题与对策研究——兼评《著作权法》(草案)第72条(朱启莉)
    [民事程序法视野下的“同案同判”专题]
    民事程序视角下的同案不同判(段文波)
    论“同案不同判”的产生与识别(陈杭平)
    民事案件同案同判的审级控制(刘加良)
    行政过程中的政策形成——一种方法论上的追问(高秦伟)
    行政介入的形态(畠山武道[日][1] 鲁鹏宇[译][2])
    论必要共犯适用总则共犯处罚原则的规则(张小虎)
    论规范的构成要件要素的明确性(张建军)
    犯罪生态区位聚合模式研究(傅跃建[1] 刘国良[2])
    我国农村宅基地使用权取得制度的现代化构建(王崇敏)
    “相对分离原则”下的保险合同与侵权责任(温世扬)
    破产法体系构建的功能主义指向及其市场依赖(齐明[1] 焦杨[2])
    预算法的可诉性理念及其司法机制构建(蒋悟真 胡明)
    关于罢工的合法性及其法律规制(常凯)
    论反垄断法在市场经济中的价值意蕴(李剑[1] 王茜[2])
    论动态中的民族自决权(潘俊武)
    东北亚能源合作中管道运输领域法律问题研究(韦经建 李若曦)
    论国际商事仲裁裁决执行中的国家豁免(杨玲)
    武装冲突法研究进展及需要关注的问题(王海平)
    西周的“井”与“誓”——以兮甲盘和鸟形盉铭文为主的研究(王沛)
    《当代法学》封面
      2013年
    • 01

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