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  • 论宪法与政治文明 免费阅读 下载全文
  • 在政治文明史上,宪法的产生具有里程碑的意义。宪法是权利的保障书,人权是政治文明的终极关怀;宪法是民主政治的法律化,民主政治是政治文明的保障;宪法是治国之法,法治是政治文明的基本运作方式;宪法是宪政的前提,宪政是政治文明的核心。宪法与政治文明相辅相成、不可分离。
  • 宪法权利本质论、价值论与实践论 免费阅读 下载全文
  • 宪法权利反映了民族国家的社会政治理想和法治理念,它既是一种政治道德权利,又是一种针对国家的法律原则性权利。宪法权利既有使权利作为目标和手段的正义化和使社会政治制度秩序化的内在价值,也有满足宪法关系主体需要的工具性价值。宪法权利一方面依托宪法进行宏观实践;另一方面依托自身的权利构造进行各种具体权利的微观实践。我国的宪法权利反映了宪法权利的基本方面,也显示出在上述方面存在的不足。
  • 中国民事检察监督制度的改革与完善 免费阅读 下载全文
  • 中国民事检察监督制度的改革与完善,是近几年来法学界十分热门的一个话题。2003年9月14日至18日,中国诉讼法学会民事诉讼法专业委员会与最高人民检察院民行检察厅,以及新疆维吾尔自治区人民检察院共同举办了第七届全国民事诉讼法学术研讨会。会议对中国民事检察监督制度的改革与完善进行了深入讨论。本刊特邀请了参会的几位著名学者,各陈已见,以期进一步推动这一问题的研究。
  • 行政诉讼主要程序的经济分析 免费阅读 下载全文
  • 本文通过对行政诉讼主要程序的经济分析,力求达到一个普遍性的结论,从而为更好地设计行政诉讼制度服务。文章共分三部分,第一部分探究行政诉讼经济分析的方法,并从宏观上构架经济分析的主要内容;第二部分重点对行政诉讼的主要程序如起诉、审判、再审等作经济分析,同时,为了使整个分析具有连贯性、逻辑性,该部分还特别对起诉后原被告交换信息的情况作了简要分析;第三部分是笔者通过对行政诉讼程序的经济分析得到的一些感悟,以期得到读者的共鸣。
  • 持有型犯罪的刑事政策分析 免费阅读 下载全文
  • 为消除持有型犯罪构成过于强化法益保护功能、削弱人权保障功能的潜在威胁,立法者应当慎重设置持有型犯罪构成,使持有型犯罪构成成为刑事立法的特例而非常例;应当反映持有型犯罪的特殊的不法、罪责内涵以及可罚性程度,考虑持有型犯罪的立法推定可能出错的特点,对持有型犯罪规定与适用可以纠错与救济的刑罚。
  • 视听资料的证据能力及采信规则 免费阅读 下载全文
  • 视听资料在我国是一种独立的证据种类,它对民事案件过程的再现具有其他证据种类无法比拟的特性。但是,视听资料拳身又包含有易被伪造、篡改的先天不足,瑕疵视听资料(包括非法视听资料)的证据能力该如何判断?视听资料在司法实践中的采信规则该如何把握?等问题,都是我们要面对且亟待解决的课题。拳文主要就视听资料的证据能力及采信规则进行一番探讨,以为今后建立视听资料的有关具体制度作一些理论上的准备。
  • 西方近代所有权立法的三大前提——所有权的伦理学、经济学、法哲学思考 免费阅读 下载全文
  • 西方近代所有权制度之确立有赖于如下三种理论假设:人性恶假设构成所有权之伦理学基础,资源稀缺性理论构成所有权之经济学基础,理性秩序假设构成所有权之哲学基础。本文结合西方先进立法经验,具体分析西方近代社会所有权立法及其现代转型过程中的价值定位在于确立了私人所有权应有的历史地位及其现实整合功能,使所有权立法价值抉择趋于权利私法化、社会资源市场化、社会财富分配的正义性等民法理念,最终导致所有权立法中确立了以私人所有权为核心价值的三大基本原则;保护合理需求原则、资源分配与交换的正义法则、私权神圣原则。
  • 誓与法 免费阅读 下载全文
  • 法律上的“誓”最早与话语、诅咒相联系,具有法人类学的意义,它体现了原始宗教与秩序的关系、信仰与法律制度的关系,在西方法律文化传统中,“誓”所映现的正是关于法律神圣的古老理念。中国古代儒法文化中“约”的概念是原始宗教意义上的“誓”在道德精神上蜕变,是一种超越制度的道德阐释。较之中国,“誓”对西方法文化的影响更为深远。
  • 我国商事立法模式之选择——兼论《商事通则》的制定 免费阅读 下载全文
  • 在我国,由于智识、经验和立法技术的欠缺,法律调控的社会领域不断扩展以及对英美法律的不断继受,制定完全意义上民商合一的民法典已经没有可能;而效法欧洲大陆国家分别制定独立的民法典和商法典或者效法美国制定一部美国式的商法典的模式,亦是一种不识时宜的想法;只有在制定民法典的同时制定一部《商事通则》,用以规范基本的商事法律关系,才是立足现实和着眼未来的最佳选择。
  • 解析商标权与商标权之问的权利冲突 免费阅读 下载全文
  • 商标权与商标权之间的权利冲突,源于权利产生过程的违法性或者权利人行使权利的违法性。在判断商标之间的权利冲突是否现实存在以及怎样解决权利冲突时,既要依法尊重解决权利冲突的一般原则,又要充分考虑商标的特点和作用,不能脱离市场经济秩序和消费者的合法权益去孤立地保护某种标识,也不能以商标注册申请是否在先作为判断商标权是否属于在先权利的唯一标准,此外还不应绝对地排除商标的并存。
  • 对中国现行继承法遗嘱自由过度的反思 免费阅读 下载全文
  • 我国现行继承法对遗嘱自由过于放任,这与婚姻家庭法养老育幼义务不对应,与我国宪法权利义务一致性原则和整个法律体系不谐,与中国传统继承法律、家庭伦理道德不符,与国际继承立法冲突过大,不好接轨,有可能损害我国人民和国家的利益;建议修改我国现行继承法,给特留份以应有位置,这也是与婚姻家庭法相配套的反对“包二奶”的继承法之基础。
  • 信赖保护与法律行为的强制有效——兼论信赖利益赔偿与权利表见责任之比较 免费阅读 下载全文
  • 法律行为制度是民法信赖保护的重要工具。合同责任、信赖利益赔偿责任以及权利表见责任构成了信赖保护的制度体系。信赖利益赔偿与权利表见责任虽有诸多相似之处,但二者效力评价及适用方面迥然不同。强制有效作为权利表见责任的法律行为之独特的效力评价,其不同于法律行为效力评价体系之得撤销、无效、效力待定。以及相对无效,且以发生直接的法律效果为其特点。
  • 解读刑事法治 免费阅读 下载全文
  • 刑事法冶是法治的根本标志之一,而刑事法治就意味着以刑法限制国家的刑罚权,罪刑法定原则也就成为了刑事法治的必然首选。而我国传统的法律文化认为,刑法是阶级统治的工具,是无产阶级专政的“刀把子”。因此,要把我国建设成为一个现代的社会主义的法治国家,除了健全法律制度之外,更重要的是,我们必须更新观念,正确认识刑法的功能:刑法不仅保护国家的利益、维护社会的稳定,也保护公民个人的合法权益。刑法是人权保障的“大宪章”。
  • 转化型抢劫罪成立的条件 免费阅读 下载全文
  • 转化型抢劫是抢劫的一种特殊类型。我国刑法把转化型抢劫罪的前行为规定为“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”,有必要予以修改,但在未修改前,只能理解为是指构成犯罪的情形。作为转化型抢劫罪,行为人必须实施盗窃、诈骗、抢夺行为,并以非法占有为目的,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,暴力、胁迫必须达到一定严重程度方能以抢劫罪论处。
  • 刑事诉讼的程序性制裁 免费阅读 下载全文
  • 在我国刑事诉讼实务中,刑讯逼供、超期羁押、侵犯被追诉方辩护权等违反程序的现象屡禁不止,一个重要原因在于我国缺乏严密的程序性制裁机制。制裁是法律的内在构成要素,是保障法律实施的必要机制,对于实现法的公平与正义具有极其重要的意义。程序性制裁无论是在适用范围、实施机制,还是在基本功能方面都是刑事制裁、民事制裁、纪律制裁和国家赔偿所无法替代的。程序性制裁有终止诉讼、撤销原判、排除非法证据、诉讼行为绝对无效、诉讼行为相对无效、从轻量刑等主要方式。完善我国程序性制裁机制需要进行全面的制度改革与程序建构。
  • 公司对外担保行为的效力 免费阅读 下载全文
  • 本文从上市公司为大股东担保引发的诸多问题出发,详细分析了目前我国立法对于公司对外担保行为的各种限制,指出了其中的不足之处并提出了相应的完善建议。文章还对限制公司对外担保行为的法理依据进行了分析,指出虽然严格限制公司对外担保在目前具有积极的意义,但也存在以后放宽限制的可能。最后,文章还对因公司对外担保行为无效而产生的相关责任进行了分析。
  • 公司重组之上市公司收购法律透视 免费阅读 下载全文
  • 公司重组实质上是从法律角度谈资产重组,也即用法律来约束和规范公司重组中所涉及的各方利益主体及其行为。在现阶段,我国主要的公司重组方式有国有企业股份制改造、公司收购、公司的合并与分立、公司间的相互持股参股、资产置换、增资扩股等等。在这些重组过程中,法律所起的作用不言自明。本文将具体分析上市公司收购这种重组方式,结合我国证券法的有关规定,对其间所涉及的相关法律问题做出阐述,并提出自己对相关立法和实践的完善意见。
  • 反倾销案因果关系的立法分析及我国的对策 免费阅读 下载全文
  • 倾销与损害之间的因果关系是构成反倾销案的核心要素之一,其认定标准有“一般原因的因果关系”和“主要原因的因果关系”两种类型。GATT/WTO和美国在反倾案因果关系问题上的立法及实践实际上是国际贸易政策冲突和协调的结果。笔者认为,我国反倾销立法中国果关系认定标准应基于保护性的对外贸易政策取向确立“一般原因的因果”标准。
  • 美国反垄断法适用除外制度发展趋势探析 免费阅读 下载全文
  • 美国反垄断法适用除外制度,除劳动争议与集体协议适用除外的范围有所扩大以外,其他适用除外制度如保险业适用除外、州行为适用除外、请愿行为适用除外、体育运动适用除外都趋向于严厉。
  • 国内区际绿色贸易壁垒的合法性探讨 免费阅读 下载全文
  • 绿色贸易壁垒具有双重性,既对自由贸易有一定的阻碍性,某些情况下这种“阻碍”又是合法的,有利于保护环境,促进技术进步。在国内区际贸易中依法采用绿色贸易壁垒是可行的,也具有一定的积极意义。
  • 有害废物越境转移对传统国家责任的挑战 免费阅读 下载全文
  • 保护环境、防止污染的跨界损害已成为国际社会的共同利益和共同责任。为有效防止有害废物的越境转移,须对传统的国家责任进行重新界定,在“相对主权原则”基础上,通过导入严格责任、补充国家赔偿责任、确立国家责任承担主体、承担附随义务等途径,以弥补传统理论的局限,适应环境保护及国际法发展的趋势。
  • 实施环境准则:外交和司法途径 免费阅读 下载全文
  • 自1972年联合国人类环境会议以来,各国已经建立了地球环境保护工作的准则和框架。本文首先阐述了执行环境准则的意义,然后阐述了在国际和国内层面上实施环境法律准则的框架以及奥尔胡斯协定,最后阐明了跨国实施环境法准则的含义。
  • 美国海商法惩罚性赔偿演变:变动不居的模式 免费阅读 下载全文
  • 本文首先论述了美国惩罚性赔偿的历史演变以及立法与司法实践中支持派与反对派的论争,继而阐述了美国海商法惩罚性赔偿的司法历程,分析了在不同的历史时期美国不同的立法尤其司法(包括普通法)对海商法惩罚性赔偿的变动不居的态度,指出惩罚性赔偿在美国海商法中渐趋式微。
  • WTO体系内制定投资规则的努力——历史、现状与展望 免费阅读 下载全文
  • 时至今日,WTO及其前身GATT已经走过了半个多世纪的历程。这期间,目睹了世界经济情势的巨大变迁。与GATT这个专事贸易的协调性的国际机构比较。WTO是堪称综合性国际经济组织。它不但拓展了传统贸易的概念,把服务贸易放到了重要的位置,而且将其触角伸延至知识产权和外国直接投资领域,甚至还在继续强化它的争端解决机制。从近年的实践来看,WTO一直在尝试扩张其规范领域。虽然不断地遭到这样或那样的挫折,它的进取势头依然强劲。历史的经验和现实的需要都在昭示,WTO有必要也有能力主持谈判和制定一项综合性的投资规则,实现新的突破。我们希望它在完成这项神圣使命的过程中,最大程度地尊重包括中国在内的广大发展中国家的意志,以避免重蹈OECD之覆辙。
  • 国有独资公司董事长的权源结构与运行 免费阅读 下载全文
  • 国有独资公司董事长作为董事会之常设机构和代表职位,在国有独资公司内部居于领导者的地位。但由于目前我国公司法设计上的固有缺陷,且在董事长的权力源结构中,非规范性法外权力实际大大超过了公司法上赋予的规范性权力,致使董事长集董事会职权于一身成为可能,权力变型运作成为一种普遍现象。基于此,跳出现有制度框架,在现行《公司法》之外寻求对国有独资公司内部治理结构的制度创新,从规范董事会、董事长之权力源入手,改善监事会的结构,充实监事会的力量,提升监事会的地位,建立全新的由监事会一董事会一经理机构的二层制治理结构模式,应是解决目前国有独资公司治理结构进退维局面艰较为可行的制度方案。为此,把国有独资公司从现行公司法中析出,适时制定单行的《国有独资公司法》已十分必要。
  • 试论我国反垄断法执行机构建立的可行性 免费阅读 下载全文
  • 反垄断法执行机构在我国现行立法中并未得到重视并发挥作用,但随着我国政治、经济进一步发展,反垄断法执行机构的建立成为可能。而在反垄断机构的建立中,不能仅仅强调反垄断机构的独立性,因为在一个广泛联系的社会中不可能有纯粹的“独立”,还必须注重对反垄断机构权力的制衡。特别是在中国的现实情况下,片面追求反垄断机构的独立性与层次性,不仅不现实,而且只会增大反垄断机构建立的难度,同时还对反垄断机构正常发挥干预市场、维护竞争的作用不利。
  • 再评洛克财产权劳动理论——兼与易继明博士商榷 免费阅读 下载全文
  • 尽管洛克财产权劳动理论给作为一种私权的知识产权的合理性提供了一个哲理化的解释,但由于未界定劳动的内涵与外延,未准确处理劳动与资本等生产要素在配置财产权时的关系、劳动与劳动成果异化的关系、效率与公平的关系,以及时代限制等原因,因此在解释现行知识产权制度的合理性时,还存在种种缺陷。知识产权作为一种私权及与之配套的法律制度的合理性取决于劳动、人格、经济学上的效率以及法理学上的公平等各种因素。
  • 美国宪法成文形式的历史渊源 免费阅读 下载全文
  • 本文简要地阐述美国宪法成文形式产生的历史渊源,认为近代首部成文宪法的诞生是美国本土长期而渐进的立宪进程的产物,它的成文形式可以追溯到早期开启北美殖民进程的英国王室颁发的殖民特许状和殖民者之间签署的殖民地合约,同时也受殖民地时期立法实践和宗教传统等方面的影响。此外,美国各州在独立后采用成文宪法的实践,以及《邦联条例》的起草、通过等事件,都为美国成文宪法的最终形成提供了及时的宝贵经验。
  • 重温与新知:美国非法自白规则之定位 免费阅读 下载全文
  • 传统上,将美国非法自白规则界定为严格的排除规则,即所谓排除加例外的模式,实际上是一种误解。从美国司法运作的具体情况看,法官对非法自白的处理实际上享有较大的自由裁量权力,并遵循符合任意性规则的宪法性原则。对美国非法自白规则这一新的理解,有利于我国非法自白规则乃至非法证据规则的合理构建。
  • 论宪法与政治文明(李龙 豆星星)
    宪法权利本质论、价值论与实践论(陆平辉)
    中国民事检察监督制度的改革与完善
    行政诉讼主要程序的经济分析(王勇)
    持有型犯罪的刑事政策分析(梁根林)
    视听资料的证据能力及采信规则(郭美松)
    西方近代所有权立法的三大前提——所有权的伦理学、经济学、法哲学思考(刘云生)
    誓与法(杜文忠)
    我国商事立法模式之选择——兼论《商事通则》的制定(任尔昕)
    解析商标权与商标权之问的权利冲突(朱姝 刘平)
    对中国现行继承法遗嘱自由过度的反思(章礼强)
    信赖保护与法律行为的强制有效——兼论信赖利益赔偿与权利表见责任之比较(丁南)
    解读刑事法治(马骊华)
    转化型抢劫罪成立的条件(章惠萍)
    刑事诉讼的程序性制裁(陈永生)
    公司对外担保行为的效力
    公司重组之上市公司收购法律透视(李燕)
    反倾销案因果关系的立法分析及我国的对策(张晓君)
    美国反垄断法适用除外制度发展趋势探析(郑鹏程)
    国内区际绿色贸易壁垒的合法性探讨(刘国涛)
    有害废物越境转移对传统国家责任的挑战(钭晓东)
    实施环境准则:外交和司法途径
    美国海商法惩罚性赔偿演变:变动不居的模式(杨树明 安丰明)
    WTO体系内制定投资规则的努力——历史、现状与展望(叶兴平)
    国有独资公司董事长的权源结构与运行(肖海军 陈光星)
    试论我国反垄断法执行机构建立的可行性(李剑)
    再评洛克财产权劳动理论——兼与易继明博士商榷(李扬)
    美国宪法成文形式的历史渊源(黎作恒)
    重温与新知:美国非法自白规则之定位(牟军)
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