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文献检索:
  • 清初绅士眼中的上海地方司法活动——以姚廷遴《历年记》为中心的考察 免费阅读 下载全文
  • 清初上海人姚廷遴在其著作《历年记》中,记录了他的人生经历和当时上海的社会状况,其中包括了大量的诉讼活动。然而,由于作者的特殊身份与案件主体的特殊身份,《历年记》中所记载的案件数量,并不能证明清初上海地区的“健讼”风气,藉此引发我们重新对“健讼”问题进行思考。另一方面,《历年记》中记载的案件处理过程,也透露出一些被正史和档案所遮蔽的司法运作问题。
  • 我国宪法文本中“受教育义务”的规范分析——兼议“孟母堂”事件 免费阅读 下载全文
  • 从宪法学的角度看,“孟母堂”事件实际上主要涉及的是公民受教育义务的性质及履行。有必要在受教育义务与受教育权利关系的把握中,对受教育义务的主体、性质以及责任进行宪法上的规范分析。在此基础上,将会对“孟母堂”事件的解决提供一种宪法思路。
  • 软文广告的形式、危害和治理——对《广告法》第13条的研究 免费阅读 下载全文
  • 软文广告在目前我国的大众媒体中盛行,这缘于它在较多情形下比虚假广告更能激发受众的购买欲望,以及政府打击的不力、受害消费者权利主张的困难等原因。为抑制软文广告,有效的治理对策是必要的。制度的完善应该从广告标记、法律责任等方面展开。在广告标记方面,应该重视广告主体运用非语言信息规避法律的问题;在法律责任设定方面,由于软文广告的危害较长时间以来被严重低估,因此应该全面评估软文广告的对消费者、媒体的消极影响。应该加重媒体的行政责任,设定其他责任主体的行政责任,并增设责任主体的民事责任等。
  • 董事补偿制度研究 免费阅读 下载全文
  • 在现代市场经济中,公司的经营者面临着越来越严重的法律责任风险。对于那些恪守诚实信用原则、为公司和股东利益而作为的董事,有必要设计风险转移机制来分散其部分法律责任风险;董事责任保险、董事补偿就是比较有效的两种制度设计。其中,董事补偿制度是由公司所提供的一种激励机制。董事补偿包括法定补偿和任意补偿两类。为了激励董事为公司和股东的利益而努力工作,我国公司立法应确立该制度。
  • 贪利性犯罪死刑正当性的犯罪学追问 免费阅读 下载全文
  • 贪利性犯罪的死刑是现阶段我国在死刑控制问题上面临的一个突出问题。目前,理论上有关贪利性犯罪死刑正当性的思考,大多局限于法理或伦理上的一般性思辨,而缺乏从事实层面对“为什么对贪利性犯罪不应当配置死刑”这一核心问题的深入追问。基于死刑与贪利性犯罪的社会危害性特点具有不相容性、死刑与贪利性犯罪的原因具有不匹配性和死刑于贪利性犯罪无任何积极功效的分析,利用死刑与贪利性犯罪作斗争,在反犯罪策略上是一种缺乏事实根据的非理性选择。为此,在立法尚未改变之前,理性控制贪利性犯罪死刑的司法适用,是时代赋予司法者的政治和道义责任。
  • 关于“中国法学向何处去”的两个问题 免费阅读 下载全文
  • 一、中国法理学的命运 改革开放近30年来,中国法理学界的许多长者前辈孜孜以求,为法学界解放思想,冲破禁区,革故鼎新,奉献了毕生心血;一批又一批中青年学者承前启后,继往开来,为中国法理学的创新发展,增砖添瓦。各位法理学同仁的共同努力,换来了中国法理学前所未有的繁荣昌盛,推进了中国法治艰难曲折的发展进步,但是,在国际法理学水准和中国经济社会文化发展这两个主要参照系的对照和诉求下,中国法理学似乎仍处在发展的“初级阶段”。
  • 中国法学整体性理论的反思与重构 免费阅读 下载全文
  • 邓正来先生的近作《中国法学向何处去》(以下简称邓文),对中国法学研究中的现代化范式进行了尖锐的质疑,鉴于作者的学术影响力和所论问题的重大,这个问题一经提出,立即引起了激烈的反响。笔者也曾应邀发表了一些粗浅的看法。对于邓文中所涉及的诸多问题,笔者深有同感,当然也有许多不同看法。
  • 学术自主是中国法学发展的条件 免费阅读 下载全文
  • 法学研究的自主性或日法学研究的学术自主性,是指法学研究者与现实法律、与政治权威自觉地保持一定的距离,以一种外在的、学术的观点来对法律及其权威进行客观的描述,并在此基础上进行客观的评价的研究姿态或学术自觉。一个失去自主意识的研究者不是合格的研究主体,一个失去自主性的知识体系是否可以称为“学术”本身是值得怀疑的,因为一个与现实同一的观念不具备学术应当具备的特质——创新性——是显而易见的。
  • 对中国法学的反思的再反思 免费阅读 下载全文
  • 一、对中国法学反思的历程与功能 邓正来先生的《中国法学向何处去》系列论文的发表在法学界又一次掀起了对中国法学的反思和批判热潮。在我看来,改革开放新时期的中国法学一直是在一种普遍的反思性的社会文化氛围和学术思考取向下复苏、推进和发展的。在20世纪70年代末80年代初,对“文化大革命”的历史悲剧的各种面向和维度的反思与批判,几乎构成了新时期中国人文社会科学的全部知识生产活动的逻辑起点和理论“切口”,
  • 中国法学知识生产的政治哲学发微——评《中国法学向何处去》 免费阅读 下载全文
  • “反思”下的“不思”——灯下黑 苏格拉底在《卡尔米德》篇中明确提出一种非同寻常的知识,这种知识既是关于它自身的知识,同时又是关于无知或缺乏知识的知识。这种知识就如同人的眼睛中的瞳孔一样,可以通过它反观自己,这是视觉中最完善的地方。同理,关于知识的知识应该是最具有奠基性的知识,它是其他知识存在的合法性理据。实际上这是一种反思性知识。
  • WTO争端解决机制下私人诉权之审视 免费阅读 下载全文
  • WTO争端解决机制下私人诉权的制度模式从学理角度可分为私人直接诉权与私人间接诉权两种。前者包括狭义的私人直接诉权与WTO协议直接适用;后者的行使方式包括以传统外交保护为理论基础的国家诉权制度与作为国内行政调查程序的对外贸易壁垒调查制度。私人直接诉权模式不仅在理论上尚有争议,而且是很难付诸实践的。只有在坚持国家诉权的基础上,构建对外贸易壁垒调查制度,为私人间接诉权提供行政程序性制度保障,才是当前包括中国在内的WTO各成员方的最佳选择。
  • WTO争端解决程序中的举证责任 免费阅读 下载全文
  • 世界贸易组织的相关协议对争端解决程序中的举证责任几乎没有规定,相关举证责任规则是由处理争端的专家组和上诉机构发展起来的。在世界贸易组织争端解决程序中,谁主张谁举证是举证责任规则的基本要求,其标准是初步证明(证据)标准,这种标准实质上是一种推定技巧,而非终局的证明标准。提供充分的证据并说服专家组是举证责任的内在要求。不同诉因、不同条款可能影响争端方举证责任的分配。争端方是否满足了举证责任的要求,由专家组最终评估、认定,专家组在这方面享有相当大的裁量权。
  • WTO贸易政策评审机制功能论 免费阅读 下载全文
  • 国内外学者对TPRM性质和评审标准的认定存在分歧,引发了对TPRM功能的不同认识。TPRM基本功能应当是“三位一体”,即贯彻WTO的透明原则,落实WTO的监督机制和体现执行WTO的规则。它与DSM并驾齐驱。构成了多边贸易体制有效运转的两个监督体系。厘清TPRM功能对完善我国对外贸易政策与贸易法律制度具有重要启示。
  • 专利联营之反垄断规制分析 免费阅读 下载全文
  • 由于“专利灌丛”问题,产业发展越来越受控于很多分散的、独立的专利权。专利联营解决了这一问题,它整合了互补技术,降低了交易成本,排除了专利间实施的交互限制,避免了昂贵的法律诉讼。但由于专利联营固有的“联合”特点,使其必然对联合体之外的市场主体构成限制竞争,具有“垄断”的先天嫌疑,而由于专利联营政策越来越被拥有较多专利权的跨国企业控制,特别是信息领域技术标准制定中诞生的专利联营,已经凸现出滥用市场支配力、防碍技术创新的趋势。因此,有必要制定专利联营的反垄断规则。
  • 网络型公用企业竞争的法律规制 免费阅读 下载全文
  • 规制法治化是网络型公用企业竞争的必要前提,以事业法和反垄断法规制为其主要内容。事业法规制包括市场准入与退出规制、价格规制、互联互通与接入费规制、禁止交叉补贴与普遍服务规制、不对称规制等,其价值取向为涵盖在位生产者、潜在竞争者、交易者和消费者的福利在内的经济效率与社会公平之间的均衡;反垄断法规制包括滥用网络优势行为规制、合并与拆分规制、联合限制竞争规制、行政垄断规制等,其价值取向为“有限竞争自由→适度竞争自由→充分竞争自由”的发展。就法律位阶体系而言,反垄断法应为“基本法律”,而事业法为“非基本法律”,反垄断法应优于事业法。
  • 从松花江污染事故看跨界污染损害赔偿问题的解决途径 免费阅读 下载全文
  • 假定松花江污染事故造成了跨界污染损害,就有了如何对待跨界污染损害赔偿的问题。在这个问题上,有国家赔偿、国际民事赔偿以及外交谈判和协商三种基本的方式。基于法律解决国家赔偿和国际民事赔偿的选择不是最佳的,基于外交解决的谈判与协商应是中俄双方应当采取的妥善的解决办法。
  • 关于性别医疗变更行为的法律思考 免费阅读 下载全文
  • 随着社会经济和医疗技术的飞速发展,性别变更医疗行为一方面给予了个人选择自己性别的权利的可能,另一方面也给社会带来了诸如性别证明、婚姻、亲属关系、就业、社会福利等一系列法律问题。目前,我国法律对变性手术实施的对象、法律条件、法律程序等缺乏明确的法律规定,如何让“变性”、法律、社会三者相互协调,既保证公民选择自己性别的权利,又保障整个社会的协调发展以达到个人与社会的双赢,是一个值得研究的问题。我国可以借鉴在考察外国相关立法,从性别变更医疗行为的范围、条件和程序诸方面进行规范。
  • 旅游环境税的国外实践及其对我国的借鉴 免费阅读 下载全文
  • 环境友好型社会的构建离不开绿色税收的支持。环境税作为绿色税收的一种,调节着社会经济活动的各个方面。旅游业作为一项新兴的经济活动,也纳入了环境税的调整范围。旅游环境税的征收源于旅游业无形成本的内化,但旅游环境税除了内化无形成本、控制环境污染外,还承载着更多的促进税收公平、实现税收效率、改善财政状况、增加劳动就业等目标。西班牙巴利阿里群岛生态税作为实施旅游环境征税的成功范例,充分地说明了运用环境税在促进旅游业发展中的作用,也对我国旅游业环境税制的建立从税种设立、征税范围、扣缴义务人、计税基数、税率、征税主体等方面提供了全方位的参考。
  • 制定单行《民事非讼程序法》的建议与思考 免费阅读 下载全文
  • 在我国民事诉讼法上,由于传统理念的影响,导致了现行程序立法上的简单化和单一化,表现之一即是解决争讼案件与非讼案件程序上的合一。然而,非讼案件与争讼案件的不同特点,以及解决纠纷程序机制的不同,又从客观上提出了制定单独的《民事非讼程序法》的现实要求。对于我国《民事非讼程序法》的制定,应当在充分考虑我国市场经济条件下非讼纠纷大量出现的现实情况,以及解决社会非讼纠纷实际需要的基础上进行。
  • 我国股东代表诉讼制度建立的法理基础和基本思路 免费阅读 下载全文
  • 股东代表诉讼的诉权基础是共益权,股东代表诉讼的当事人适格必须结合股东代表诉讼判决的对世效力一并予以考虑。在当事人适格方面,决定原告资格的惟一条件是股东的公正性和代表性;被告的适格问题必须与公司的诉讼地位一并考虑,公司在股东代表诉讼中处于共同诉讼的参加人。由于股东代表诉讼涉及到公司的利益,且代表公司行使诉权的管理人员可能与公司有利益上的冲突,因此,在股东代表诉讼中应当适当地限制当事人主义的适用。
  • 后WTO时代国际贸易中的知识产权保护法律制度 免费阅读 下载全文
  • 现有的WTO范式面临着种种挑战和危机,需要寻找新的范式来代替旧的WTO范式。后WTO时代国际贸易中的知识产权法律保护制度要在价值层面实现对基本人权保障的追求;在制度建设层面实现战略构建;在实践操作层面对知识产权平行进口等突出现实问题作出回应,从而促进后WTO范式的新旧更替。
  • 中英刑法上强奸罪之比较 免费阅读 下载全文
  • 英国自上世纪中叶至本世纪初对强奸罪做过多次修改,当今英国强奸罪的概念与过去相比已有本质上的区别。从纵向评析英国强奸罪概念的发展过程,横向比较中英两国强奸罪的概念和构成,有助于深入探讨我国有关强奸罪法律所存在的问题。例如,强奸罪受害人是否仅限于女性,性行为指向是否仅限女性生殖器,婚内强奸是否构成犯罪,以及如何立法保障男性免受鸡奸等行为的侵害。
  • 刑罚目的应该是“一般预防” 免费阅读 下载全文
  • 刑罚的目的是刑法学界乃至社会学界永恒的话题,在刑法学界,对刑罚目的的认识有三种观点:报应论、一般预防论和特别预防论,但是,没有哪一个学说能够真正告诉我们刑罚的存在究竞意欲何为?刑法的目的等同于刑罚的目的,刑法的目的是保障包括犯罪人在内的全体公民的基本人权,要实现这一目的,必须要减少犯罪。通过对不同类型人的犯罪可能性进行分析可以发现,要实现最大化的减少犯罪,量刑的基准必须是以犯罪的成本大于收益且刚刚大于收益为足矣。因此,“一般预防论”应该是刑罚的目的。
  • 刑事二审全面审查原则新探 免费阅读 下载全文
  • 全面审查是刑事诉讼法界定二审审判对象的根本原则,其建立在司法能动主义、真实发现主义的基础上,有其历史的合理性。随着我国社会的整体转型,司法能动主义受到削弱、真实发现主义受到质疑,加之全面审查要求与实践的脱节,与司法其它价值及与司法整体改革方向的冲突,对其改革不可避免。但由于独特的社会境遇及制度背景演进的渐进性,改良而非废除是更合理的选择。
  • 铁路运输司法机构存废论 免费阅读 下载全文
  • 铁路运输专门司法机构的司法问题产生了一系列的社会矛盾,司法不公成为社会关注的焦点。其表现不但在理念选择上片面强调国家利益甚至是企业利益,牺牲社会正义和司法公正;而且行为方式上将行政权置于司法权之上,使国家司法行为蜕变为企业司法行为。由此带来诸多弊端并亟待消除。在改革的方式上,取消铁路运输法院是较为现实的选择。
  • 《现代法学》文后参考文献与注释体例说明 免费阅读 下载全文
  • [理论思考]
    清初绅士眼中的上海地方司法活动——以姚廷遴《历年记》为中心的考察(徐忠明)
    我国宪法文本中“受教育义务”的规范分析——兼议“孟母堂”事件(张震)
    软文广告的形式、危害和治理——对《广告法》第13条的研究
    董事补偿制度研究(王伟)
    贪利性犯罪死刑正当性的犯罪学追问(张远煌)
    [专题笔谈:中国法学向处去(四)]
    关于“中国法学向何处去”的两个问题(李林)
    中国法学整体性理论的反思与重构(葛洪义)
    学术自主是中国法学发展的条件(周永坤)
    对中国法学的反思的再反思(黄文艺)
    中国法学知识生产的政治哲学发微——评《中国法学向何处去》
    [本期焦点:WTO法律机制研究]
    WTO争端解决机制下私人诉权之审视(徐泉)
    WTO争端解决程序中的举证责任(韩立余)
    WTO贸易政策评审机制功能论(陈咏梅)
    [部门法研究]
    专利联营之反垄断规制分析(张平)
    网络型公用企业竞争的法律规制(曹阳)
    从松花江污染事故看跨界污染损害赔偿问题的解决途径(王曦 杨华国)
    关于性别医疗变更行为的法律思考(吴春燕)
    旅游环境税的国外实践及其对我国的借鉴(邓禾)
    制定单行《民事非讼程序法》的建议与思考(廖中洪)
    我国股东代表诉讼制度建立的法理基础和基本思路
    [国际法与比较法论坛]
    后WTO时代国际贸易中的知识产权保护法律制度(杨光明)
    中英刑法上强奸罪之比较(杜江)
    [评论]
    刑罚目的应该是“一般预防”(肖洪)
    刑事二审全面审查原则新探(秦宗文)
    铁路运输司法机构存废论(彭世忠)

    《现代法学》文后参考文献与注释体例说明
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